项目方发行“空气币”涉嫌哪些刑事犯罪？

之前的文章分析了“空气币”不是主流的虚拟货币，也不具备法律价值和经济价值，但并不能直接以此为由认定项目方是否构成犯罪。需结合项目方的其他客观行为和事实，方可更为准确地判断其是否构成犯罪。

首先，若将项目方前期违规销售理财产品的行为与发行“空气币”的行为进行连续性评价，则项目方涉嫌集资诈骗罪。项目方发行“空气币”的主要目的就是为了化解其过往违规销售的理财产品到期无法兑付的泡沫。虽然其销售理财产品和发行“空气币”的主体并非同一公司主体，但其实际控制人、主要参与人均存在高度的一致性，可视为同一犯罪团伙对其犯罪行为的延续。因此，若从该角度考虑，则项目方后期发行“空气币”的行为也应归纳为其为了掩盖过往违规销售的理财产品且到期无法兑付而进行的“补救措施”，仍属于集资诈骗行为，涉嫌集资诈骗罪。

其次，若将项目方前期违规销售理财产品的行为与发行“空气币”的行为进行分别评价，项目方的行为仍然涉嫌刑事犯罪。具体分析如下：

●1.若项目方前期违规销售理财产品的行为属于典型的集资诈骗行为，仅以此立案侦查，亦可对项目方核心涉案人员展开抓捕工作。而一旦抓捕到位，“空气币”的价值大概率会归零，由此也可以反向印证“空气币”不具备项目方所宣传的虚假价值。

●2.项目方发行“空气币”的行为涉嫌诈骗罪。由于国内并没有针对发行虚拟货币的行为进行全面禁止（仅禁止了发行且融资的行为），因此单纯地发行“空气币”的行为并不构成任何犯罪，真正涉嫌犯罪的是项目方在发行并宣传推广“空气币”的过程中的行为。通过前文分析，“空气币”并不具备实际价值，更不具备项目方所宣传的高额价值。项目方通过虚构技术优势、生态部署、项目背景等，伪造交易流水、流通情况等数据，骗取投资者购买“空气币”或以有价值的债权置换无价值的“空气币”的行为，符合诈骗罪的构成要件。Ps：其实项目方发行“空气币”的行为更符合非法集资的表现形式，但因其吸收的并非人民币等“资金”，故不能直接以集资诈骗罪或非法吸收公众存款罪定罪量刑。

●3.项目方开设虚拟货币交易所的行为，涉嫌非法经营罪。非法经营罪在国内的司法体系中通常被认为应当做限缩解释，即没有明确的法律及司法解释的规定，不得适用该罪名。而通常在虚拟货币类案件中引用的《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》仅属于政策性文件，并不属于国家法律规定。但根据《国务院关于清理整顿各类交易场所切实防范金融风险的决定》（简称《38号文》）的规定：“除依法经国务院或国务院期货监管机构批准设立从事期货交易的交易场所外，任何单位一律不得以集中竞价、电子撮合、匿名交易、做市商等集中交易方式进行标准化合约交易……为规范交易场所名称，凡使用“交易所”字样的交易场所，除经国务院或国务院金融管理部门批准的外，必须报省级人民政府批准；省级人民政府批准前，应征求联席会议意见。”同时《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所的实施意见》（简称《37号文》）也对《38号文》进行了细化规定。而项目方开设的虚拟货币交易所在没有经过国务院或国务院期货监管机构批准的情况下，违规在国内开展集中竞价、电子撮合、匿名交易、做市商等集中交易方式进行标准化合约交易的行为，属于典型的非法经营行为，且已涉嫌非法经营罪。

*本文系郭律师新书《反洗钱专项法律实务》第三编中的节选内容，本文源自2024年初为某监管机构内部学习和处理某“空气币”案件的材料撰写的普法材料部分节选。

作者简介

郭志浩律师，中国致公党员，北京市盈科律师事务所全球总部合伙人、中国区董事、西北政法大学兼职教授、中南大学法学院兼职教授，现任盈科全球涉外刑事中心中国区主任、盈科全球校所合作委员会执行主任、盈科深圳第六届领导班子管委会委员、学术工作委员会主任、刑民交叉中心副主任、数字经济法律事务部主任、股权高级合伙人等，同时兼任西北政法大学数字经济与国家安全研究院执行院长、中国政法大学研究员、山西农业大学客座教授、深圳市法学会数字法学研究会理事、深圳链协法律专委会主任等。多次荣获盈科全国优秀律师、十佳律师、卓越贡献大奖、领军人才等，2022年入选《对话律师》年度封面人物、2024年人物专访被收入《奋进中国》。曾办理众多百亿级经济犯罪、国际红通、涉黑涉恶等国内外重大敏感类案件，且为近三十例刑事案件作出成功的无罪辩护，部分经典案例被编入《辩策》《盈论》《案说合规》《影响力聚焦》等著作。此外，其发表数篇专业学术论文（部分为核心期刊），出版国内首本区块链行业法律实务类畅销专著《区块链法律实务》和反洗钱专著《反洗钱专项法律实务》（均出版于中国法律出版社）。多次受邀新华社、路透社等国家级通讯社的采访，民主与法治、中国经营报、中国产经新闻、CCTV华夏之声、法制日报、新京报、深圳特区报、广州日报、浙江日报、南方都市报、南方周末报、财经杂志、时代财经、界面新闻、第一财经、凤凰新闻、华尔街见闻等数十家家官方媒体均有相关报道。