张和玉:刑事赔偿和解协议未履行的实务问题研究

以常见情况举例说明。

有两人互殴，其中一人被打伤，被害人的伤情鉴定为轻伤二级，嫌疑人因涉嫌故意伤害被逮捕，案件侦办期间，双方自行达成刑事和解协议， 和解协议内容包括以判处缓刑为前提的分期履行赔偿款，由被害人出具谅解书。

被告人被判处缓刑后，故意或因故未全部履行和解协议规定的内容，被害人到法院请求撤销缓刑，要求强制执行被告人财产。

对于本案不履行和解协议的行为应该怎样处理，有两种不同意见：

第一种意见认为，双方达成和解协议是以被害人出具谅解书，被告人被判处缓刑为条件的分期履行赔偿款协议。被告人被判处缓刑后却不履行协议，判处被告人缓刑是充分考虑被告人取得被害人谅解，因被告人的不诚信行为，一种“伪装悔罪”的表现而被判处缓刑，应撤销缓刑。
因法律未明确规定刑事和解协议具有强制执行效力而告知被害人就民事部分另行起诉。　　
第二种意见认为，被告人被判处缓刑后不履行协议，被告人的行为不属于撤销缓刑的规定情形，为了维护司法公信力和生效司法文书的既判力，不能撤销缓刑。

对于民事部分为了节省诉讼资源，提高诉讼效率，刑事和解协议具有和民事调解书同样的法律效力，刑事和解协议被害人可以申请强制执行。

由此引发了两个实务问题，1、是否应撤销缓刑？2、刑事和解协议是否可以直接申请强制执行？

一、是否应该撤销缓刑

司法解释规定“对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。”

符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑，这说明要以符合非监禁刑条件为前提，比如被告人如果是累犯，即使被告人与被害人达成刑事和解协议仍不能适用非监禁刑，刑事和解协议不能突破法律适用的的有关规定。

因此，被法院判处缓刑，是因为其符合非监禁刑的适用条件，并非达成刑事和解协议，法院应当判处非监禁刑。如果未达成刑事和解协议，法院在综合考虑全案各情节和人身危险性后仍可对被告人判处缓刑。

从这一角度来看，刑事和解协议的达成，只是使法院在对被告人判处缓刑更为明确而已。既然刑事和解协议对法院判处被告人缓刑并无决定性影响，被告人被判处缓刑后对于刑事和解民事部分不履行并不能直接导致缓刑被撤销。

从另一个层面来看，被判处缓刑和未履行的民事赔偿部分没有联系。因双方约定的是分期履行，一般为签订合同时支付部分，判处缓刑后支付部分。法院在审查时主要考虑的是已经支付的民事赔偿部分，而未支付部分因没有实际发生，一般不会考虑。在很多案件中，一旦被判处缓刑，被告人可能会故意违约拒绝履行。

综上，这一点没有争议，不应撤销。

二、刑事和解协议不履行民事部分应如何救济

在谈这个问题前，一般我们都会建议最好在签订合同时或判决前全部履行完毕，避免夜长梦多。

刑事和解协议有必要解释一下，实践中分为两种，一种是双方当事人私下签订成立；一种是办案单位主持下签订成立。

先明确，双方私下签订成立未履行的，只能另行诉讼解决，不能直接申请强制执行，这点应无争议。

我谈的是办案单位主持下签订成立的刑事和解协议。以我的办案经验，实践中办案单位非常抗拒主持签订刑事和解协议，特别是公检两家。

刑事诉讼法规定，双方当事人和解的，公安机关、人民检察院、人民法院应当听取当事人和其他有关人员的意见，对和解的自愿性、合法性进行审查，并主持制作和解协议书。

和解协议书包括哪些内容：
（一）被告人承认自己所犯罪行，对犯罪事实没有异议，并真诚悔罪；
（二）被告人通过向被害人赔礼道歉、赔偿损失等方式获得被害人谅解；涉及赔偿损失的，应当写明赔偿的数额、方式等；提起附带民事诉讼的，由附带民事诉讼原告人撤回起诉；
（三）被害人自愿和解，请求或者同意对被告人依法从宽处罚。

和解协议书应当由双方当事人和审判人员签名，但不加盖人民法院印章。

有学者据此认为，法院在判处被告人缓刑的判决书中对刑事和解协议已予以了确认并作为证据予以了认定。因此，法院主持制作的刑事和解协议书，其民事部分应和民事和解书具有同等效力，刑事和解协议被告人不履行，刑事和解协议被害人可以申请强制执行。

我不认可以上观点。

刑诉法司法解释规定，和解协议约定的赔偿损失内容，被告人应当在协议签署后即时履行。什么意思？即签订协议后要马上全部支付完毕，因此，即使发生法律效力，因为签订协议后已经即时全部履行，根本就没有将来申请执行的问题。

刑事和解协议难以应对分期付款的情形，因此司法解释规定，双方愿意和解，但被告人不能即时履行全部赔偿义务的，人民法院应当制作附带民事调解书。

如果刑事和解协议真的是一劳永逸的，不应该有此规定。

民事诉讼中判决书、裁定书、调解书可以申请执行。调解协议要具备执行效力，需要转化为裁定书或调解书。

回到问题，前面说清楚了，总结一下，优先全部履行，必须分期付款的，不建议私下协议，最好找办案单位主持达成调解协议，司法确认转化为裁定书或形成调解书，将来违约方可直接申请执行。

贵阳律师，律所主任，办有无罪免死不起诉缓刑等案例，l5599l89933