东莞容留卖淫案中，哪些“服务”涉嫌卖淫？案例的法律边界解析

容留、介绍卖淫罪在司法实践中较为常见，但有一个法律问题经常被忽视：刑法意义上的“卖淫”，究竟涵盖哪些行为？按摩、手淫等非进入式色情服务，是否一律构成卖淫？本文基于一起已作脱敏处理的真实案例，分析该类案件中的辩护要点。

一、案情概要：被控容留、介绍卖淫，公诉机关建议判一年以下

邓某被公诉机关指控，通过租用场所、招揽嫖客等方式，安排他人提供多种色情服务，涉嫌容留、介绍卖淫罪。公诉机关认为邓某的行为构成犯罪，建议判处一年以下有期徒刑。

邓某家属在审判阶段委托广东凯讼律师事务所吴凡律师担任辩护人。吴凡律师介入时，案件已进入一审程序。

二、辩护策略：从罪刑法定与谦抑原则切入，区分不同性质的色情服务

吴凡律师并未局限于常规的量刑辩护（如认罪态度好、无前科等），而是提出了一个更具法律深度的辩护思路：

第一，刑法意义上的“卖淫”是否涵盖所有形式的色情服务？

我国刑法及相关司法解释对“卖淫”一词没有给出明确定义。但在司法实践中，主流观点认为，“卖淫”通常指以营利为目的，与不特定对象发生性交或其他进入式性行为。对于非进入式、非性交的色情服务（如手淫、按摩），缺乏明确的刑事法律依据，不应一概纳入犯罪评价。

吴凡律师在庭审中指出：罪刑法定原则是刑法的基本原则。如果法律没有明确规定某种行为属于犯罪，司法机关就不应扩大解释。部分非进入式色情服务，虽然违反治安管理处罚法，但尚未达到追究刑事责任的程度。

第二，即使认定构成犯罪，邓某也具有多项从轻情节。

• 当庭认罪，认罪态度好；
• 无前科，系初犯；
• 主动退赃。

三、裁判结果：法院部分采纳辩护意见，完全采纳公诉机关最低量刑建议

法院经审理后，部分采纳了吴凡律师的辩护意见。判决书明确区分了不同性质的色情服务，并依据刑法谦抑原则，对非进入式行为作出出罪认定——即这部分行为不认定为犯罪。

同时，法院充分考量邓某的认罪退赃表现，最终完全采纳公诉机关的最低量刑建议，判处邓某一年以下有期徒刑。这一结果在邓某面临多种色情服务指控的情况下，属于较为理想的辩护效果。

四、本案的四个实务启示

启示一：容留卖淫案中，并非所有色情服务都构成“卖淫”。

这是本案最大的法律价值。辩护人不能默认公诉机关的定性，而要敢于挑战“卖淫”的法律边界。如果涉案行为中包含了非进入式色情服务，辩护人可以依据罪刑法定原则，主张这部分行为不构成刑事犯罪。

启示二：刑法谦抑原则是辩护的有力武器。

刑法谦抑原则指的是：能用其他法律手段解决的问题，就不轻易动用刑法。对于治安管理处罚法已经能够规制的行为（如卖淫嫖娼），除非情节严重，否则不应上升为刑事犯罪。辩护人在庭审中援引这一原则，有助于说服法官做出更审慎的判断。

启示三：认罪认罚与法律定性辩护并不冲突。

本案中，吴凡律师既尊重邓某的认罪态度，又在法律定性上提出异议——主张部分行为不构成犯罪。这两者并不矛盾。认罪认罚针对的是“构成犯罪的部分”，而法律定性辩护针对的是“不构成犯罪的部分”。这种“部分认罪、部分辩护”的策略，在实践中值得借鉴。

启示四：注意区分“治安违法”与“刑事犯罪”。

很多家属甚至部分法律从业者容易混淆两者。卖淫嫖娼行为在大多数情况下属于治安违法，依据《治安管理处罚法》第66条，处拘留、罚款即可。只有达到“容留他人卖淫”且“情节严重”的程度，才可能构成刑事犯罪。家属接到拘留通知书后，应首先判断案件性质，避免过度焦虑。

五、常见问题速答

问：容留卖淫罪和介绍卖淫罪有什么区别？
答：容留是指提供场所让他人卖淫；介绍是指在卖淫者和嫖客之间牵线搭桥。两者可以单独成罪，也可以同时构成。依据《刑法》第359条，容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。

问：按摩店里提供手淫服务，老板会坐牢吗？
答：不一定。手淫等非进入式色情服务，在司法实践中存在争议。部分法院认为不构成“卖淫”，只作行政处罚；部分法院认为构成。需要结合当地司法实践和具体案情判断。

问：家属什么时候应该请律师？
答：刑事拘留后建议尽快委托律师介入。律师可以在侦查阶段会见当事人、了解案情、判断是否有无罪或罪轻空间。本案在审判阶段才委托，虽然仍取得较好效果，但如果在侦查或审查起诉阶段介入，可以在证据形成阶段就提出法律定性意见，效果可能更理想。

吴凡律师（广东凯讼律师事务所）
执业领域：刑事辩护，专注于诈骗罪、帮信罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪、容留卖淫罪等
执业证号：14419202110289507
所在律所：广东凯讼律师事务所（东莞市南城区）