最高院:股权代持协议公证不是必须的,但公证有强化证据的意义!

最高院:股权代持协议公证不是必须的,但公证有强化证据的意义!

作者：唐青林 赵佳星(北京云亭律师事务所*)

股权代持协议，要不要公证？公证有什么法律意义？针对股权代持协议要不要公证，以及公证的法律意义的问题，结合2024年新《公司法》及最高院的裁判规则，核心要点如下：第一，代持协议不公证也有效！只要是双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，签字就生效，公证不是生效的必要条件。第二，公证的核心作用，是强化证据效力，公证过的协议，证明力更强，法院会优先采信，就算对方事后反悔，你也能轻松证明协议的真实性。第三，公证还能固定双方的意思表示，防止对方事后篡改协议，也能在办理显名、过户的时候，减少工商、税务的审核障碍。第四，但是，公证不能解决所有的风险，比如名义股东偷偷卖股权的风险，公证也挡不住，还是要配合质押、代持的其他预防措施。

一、首先，代持协议，不公证也完全有效

很多人都以为，代持协议必须公证，不然就无效？这是完全错误的！

根据法律的规定，只要你们的代持协议，是双方的真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，双方签字盖章之后，就已经合法生效了，根本不需要公证，公证不是代持协议生效的必要条件。

哪怕没有公证，只要你有签字的代持协议，法院也会认可这个协议的效力，也会保护你的代持关系，所以，不用觉得，不公证，代持协议就没用了，不是这样的。

二、那公证的法律意义，到底是什么？

既然不公证也有效，那为什么还要做公证？因为公证，有它独特的法律作用，不是生效的作用，而是证据和保障的作用：

1.公证过的协议，证据效力超强，法院优先采信

这个是公证最核心的作用！根据民事诉讼法的规定，经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，除非有相反的证据足以推翻公证证明。

也就是说，如果你做了公证，那这个协议的真实性，法院直接就认了，对方要是事后反悔，说这个协议是假的，是你逼他签的，他要拿出相反的证据，才能推翻，不然，法院直接就采信公证的协议，你根本不用再去证明协议是真的，这对你来说，证据上就占了绝对的优势。如果没有公证，对方要是反悔，说协议是假的，你还要去做笔迹鉴定，还要找其他的证据，折腾很久，很麻烦，公证就可以避免这个问题。

2.固定双方的意思表示，防止对方事后反悔、篡改

公证的过程，公证处会对你们双方的身份、签字的过程，做一个核实，确认你们是自愿签的，确认协议的内容是你们真实的意思，这样，对方事后就没办法反悔，说自己当时不知道内容，或者说协议被篡改了，因为公证过的协议，内容是固定的，签字也是公证过的，对方没办法抵赖。

比如很多代持，过了几年，名义股东反悔了，说这个协议不是我签的，或者说我当时是被胁迫的，要是你做了公证，他说这些都没用，因为公证已经证明了，他是自愿签的，协议是真的。

3.办理显名、过户的时候，减少审核的障碍

如果你之后要显名，要把股权从名义股东，过户到你自己名下，工商、税务的部门，有时候会要求你提供相关的证明，如果你有公证过的代持协议，那这些部门，就会直接认可，不用你再提供其他的一堆材料，审核会快很多，也不会卡你，因为公证的文书，他们是认可的。

比如，你去工商局办变更，要是你只有普通的代持协议，他们可能会要求你提供其他股东的同意书，或者其他的证明，但是你有公证的协议，很多时候，就可以直接办了，省了很多的麻烦。

三、但是，公证不是万能的，这些风险，公证也解决不了

很多人以为，我做了公证，代持的所有风险就都没了？这是完全错误的！公证，只是强化了协议的证据效力，但是，它没办法解决代持的其他风险：

1.名义股东偷偷卖股权的风险，公证挡不住

如果名义股东，偷偷把代持的股权，卖给了善意的第三人，办了工商变更，哪怕你的代持协议做了公证，也没办法阻止这个交易，你还是要不回股权，只能找名义股东赔钱，因为第三人是善意的，他不知道代持的事，工商登记是公示的，他有理由相信名义股东是真正的股东，这个风险，公证解决不了。

2.名义股东欠债，股权被查封的风险，公证也挡不住

如果名义股东自己欠了钱，债权人起诉他，查封了他名下的这个代持的股权，哪怕你的代持协议做了公证，债权人也可以执行这个股权，你只能提执行异议，但是，很多时候，法院不一定会支持你，因为你是隐名股东，不能对抗债权人，这个风险，公证也解决不了。

3.违法的代持，公证也没用

如果你的代持，本身就是违法的，比如你是公务员，不能经商，用别人的名字代持，或者你为了规避行业的资质要求，这种代持，本身就不受法律保护，哪怕你做了公证，也没用，公证也不会保护违法的代持。

结合20余年公司法领域的办案实践，唐青林律师认为，股权代持的公证问题，是很多隐名股东最容易搞错的问题，很多人要么觉得，不公证代持就无效，要么觉得，做了公证就万事大吉了，其实都不对。他曾代理过一起标的额数亿的案件，某隐名股东，和名义股东签了代持协议，没做公证，后来，名义股东反悔了，说协议是假的，他花了一年多的时间，做笔迹鉴定，找其他的证据，才把协议的真实性证明了，耽误了公司的融资，损失了好几千万。还有一个当事人，做了公证，就以为没事了，没做股权质押，结果名义股东偷偷把股权卖了，他也没办法要回股权，只能赔钱。所以他提醒，代持协议，公证可以做，用来强化证据，但是，不能只靠公证，还要做好质押、约定高额违约金这些预防措施，才能真正的防范风险。

比如在下列典型案例中：某投资人王某，因为自己的身份原因，不方便当股东，就和自己的朋友张某，签了代持协议，约定，王某出钱，张某当显名股东，代持某科技公司的30%的股权，王某是实际的隐名股东。

签完协议之后，王某的朋友告诉他，你这个代持协议，最好去做个公证，不然没用，王某觉得，反正我们都是朋友，签了字就没事了，公证还要花钱，就没去做。过了几年，公司发展得非常好，估值涨了几十倍，王某想要显名，把股权过户到自己名下，这时候，张某反悔了，他说，这个股权是我的，我自己出钱买的，你那个协议，是假的，是你当时逼我签的，我根本不知道内容。

王某没办法，只能起诉到法院，要求确认股权归自己所有，但是，因为协议没有公证，张某否认协议的真实性，说签字不是他签的，王某只能申请笔迹鉴定，这一鉴定，就花了半年的时间，而且，还要找其他的证据，证明自己是实际出资人，比如转账记录、股东会议的记录，折腾了一年多，才终于确认了股权归自己所有。但是，这一年多的时间，公司本来要做B轮融资，因为这个股权的纠纷，投资人不敢投了，错过了融资的窗口，王某损失了很多的机会，他后悔的说，要是当初花点钱做个公证，就不会有这么多事了。

总的来说，股权代持协议，不公证也有效，但是，公证可以帮你强化证据，防止对方反悔，减少审核的麻烦，还是很有意义的。但是，你也别以为，做了公证就没事了，还是要做好其他的风险预防措施，比如股权质押，约定高额的违约金，这样，才能真正的保障你的权益。如果您在股权代持、隐名股东维权方面遇到类似的疑难问题，可联系专业律师进行咨询，以保障您的合法权益。

*此处北京云亭律师事务所，为作者完成文章写作时所在工作单位。