食药环刑辩100问⑤｜"足以造成严重食物中毒"怎么打？

办食品案件的律师都有一个共同的体感：检测报告一出来，上面写着"超标"，案子好像就钉死了。

公诉人在法庭上念一遍数值，然后说"根据司法解释第一条，含有严重超出标准限量的污染物质，足以造成严重食源性疾病"——逻辑链条就走完了。

但这里藏着一个最大的误区：数值超标，直接等于刑法上的"足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病"吗？

答案是否定的。

生产、销售不符合安全标准的食品罪是具体危险犯，"足以造成……危险"是入罪的必备要件，不是检测报告的附属品。没有充分证据证实这个危险，就不能定罪。

这是此类案件首要的核心辩点。

司法机关怎么认定"危险"

先看司法解释列明的情形，两高《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条列了五项：

1. 含有严重超出标准限量的致病性微生物、农药残留、兽药残留、生物毒素、重金属等污染物质以及其他严重危害人体健康的物质

2. 属于病死、死因不明或者检验检疫不合格的畜禽肉类及其制品

3. 属于国家为防控疾病等特殊需要明令禁止生产、销售的食品

4. 特殊食品的营养成分严重不符合食品安全标准

5. 其他足以造成严重食物中毒事故或者严重食源性疾病的情形

实务中最常见的是第一项——检测出某项指标超标，然后直接推定"足以造成"。

但"严重超出标准限量"这七个字，本身就大有文章。什么叫"严重"？是超标2倍算严重，还是10倍算严重？是所有指标一视同仁，还是致病菌和普通理化指标要区别对待？

司法解释没有给出量化答案，这恰恰是辩护的空间。

三层审查：从数值到危险的穿透

审查这个危险要件，我习惯分三层往下剥。

第一层：审查检测结论本身。

先确认超标项目是什么、超标了多少倍，然后做一个关键区分——是致病菌、剧毒残留、重金属这类高危指标超标，还是水分、酸度、菌落总数（非致病）这类普通理化指标超标？

性质完全不同。

同样是超标3倍，沙门氏菌超标和蛋白质含量不达标，危险程度天差地别。轻微超标、在检测方法的扩展不确定度区间附近的结果，本身就不足以直接推定具有现实危险。

很多年轻律师拿到检测报告只看"不合格"三个字，不细看超标项目的毒性分级——这是最容易犯的懒。

第二层：审查食品品类和食用场景。

同样的超标数值，出现在婴幼儿配方食品里，和出现在成年人偶尔吃一次的散装卤味里，司法认定的尺度是不一样的。

面向婴幼儿、老人、病人等特殊群体的食品，认定标准更严——因为食用人群更脆弱，且可能长期、规律食用。而普通成人偶尔少量食用的散装食品、即食食品，裁判对于危险的认定相对审慎。

辩护时要把"谁在吃、吃多少、吃多久"这个维度拉进来，不能让检测报告脱离食用场景孤立存在。

第三层：区分潜在风险与现实紧迫危险。

这是最容易被混过去的一层。

司法解释规定的危险，是具体的、现实的危险，不是抽象的理论风险。不能因为"理论上这种物质吃多了会中毒"，就直接认定"本案中的食品足以造成食源性疾病"。

比如，某种食品添加剂超标，但根据人体每日允许摄入量（ADI值）换算，一个成年人一天要吃几十公斤才会达到中毒剂量——这种情况下，所谓的"危险"只是实验室里的潜在风险，不是刑法要求的现实紧迫危险。

五个辩护落点

把上面三层审查转化为具体的辩护动作，有五个落点。

第一个落点：区分指标类型，打危险性质。

如果检出的超标项目是一般性理化指标，不是致病菌、生物毒素、有毒残留物，辩护人要重点论证——这类指标超标属于行政违法范畴，无法达到刑法要求的"足以造成严重食物中毒或食源性疾病"的危险程度。

这里要特别注意"严重超出标准限量"中的"严重"二字，不能被办案机关直接省略成"超出标准限量"。

少了"严重"，门槛就降了一档。

第二个落点：针对检测样本和程序质证，打证据基础。

检测报告是认定危险的基石，基石松了，上面的一切都站不住。

实务中常见的程序瑕疵包括：执法取样人员不足两人、无现场取样笔录、当事人未签字确认、无全程录音录像；样品未采取防伪封存措施，无批次、日期专属标注，存在混淆替换风险；生鲜、冷链食品未按规范储存运输，送检途中变质、二次污染，样品丧失代表性。

还有检测机构的资质审查——是否具备CMA法定检测资质、检测项目是否在资质核定范围内、检测方法是否适用国家强制性标准。

超范围检测、用推荐性标准替代强制性国标，检测报告都应当排除。

第三个落点：引入专家意见，打危险程度。

必要时申请专家辅助人出庭，或者委托有资质的机构出具专家意见，从毒理学、食品科学的角度说明：涉案指标超标到什么程度、短期食用到什么量才可能引发食物中毒或食源性疾病、本案中的实际含量和食用量是否达到了那个阈值。

有了专业意见的支撑，"数值超标≠现实危险"就不再是一句辩护口号，而是有科学依据的论证。

第四个落点：结合食用量和消费周期，打危险现实性。

涉案食品销量多大？消费者单次食用量多少？食用频率如何？有没有人实际出现身体不适？

这些问题看起来和构成要件无关，但直接关系到"危险是否现实存在"。

如果销量极低、消费者单次食用量很小、案发后也没有任何人出现不良反应，综合这些事实可以证实——本案不具备刑法要求的现实、紧迫危险。

第五个落点：厘清逻辑边界，反对客观归罪。

这是最后一道防线，也是最考验辩护功底的地方。

要在法庭上把这个逻辑讲透：单纯的数值超标，不等于"足以造成食源性疾病"。检测报告只能证明食品不符合安全标准，但"不符合安全标准"和"足以造成严重食源性疾病"之间，还有一段距离。

控方不能用检测报告代替危险判断，不能跳过论证直接推定。

刑法谦抑性原则在食药环案件中的具体体现，就是守住这条线——行政违法是行政违法，刑事犯罪是刑事犯罪，不能因为食品出了问题就一律往上靠。

一个补充提醒

如果案件的证据确实扎实，无法否定危险要件，辩护的下一步应当立刻转向——对比生产、销售有毒、有害食品罪，做好罪名区分辩护，争取适用量刑更轻的罪名。

尤其是超范围使用合法添加剂的情形，实务中争议极大，有的地方直接按有毒有害定。

这时候要回到司法解释原文，仔细辨析物质的性质和行为的性质，不能想当然地往轻罪上靠，也不能被公诉人往重罪上带。

食品案件的辩护，说到底就是一句话：别被检测报告吓住，一层一层往下剥，剥到最后，危险要件可能根本站不住。

作者：邹玉杰律师

九章刑辩创始人，安徽律师门户网创始人；

亳州市律协刑委会主任，金亚太（亳州）律师事务所主任，全市看守所律师特约监督员，亳州市检察院人民监督员，谯城区法学会首席法律咨询专家……

目标：穷二十年蛮力，救一百条人命！

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