上海徐红英律师解答：违法分包、转包合同无效，工程款还能要吗

承包人将其承包的全部工程转包给第三人；
承包人将其承包的全部工程支解后以分包的名义分别转包给第三人；
承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位或个人；
建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包人将其承包的部分建设工程交由其他单位完成；
施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位；
分包单位将其承包的建设工程再分包。实务常见场景中，上海青浦某工业园区的厂房扩建项目中，总包单位A公司将全部主体结构施工违法分包给没有建筑施工资质的个人王某某，双方签订的《施工分包合同》后续被法院依法认定无效。
工程价款本金：参照合同约定的计价标准、已完成工程量核算的工程款本金属于核心可主张范围，法院通常会予以支持；
欠付利息：如果双方合同对欠付工程款利息有约定，且利率不超过法律规定的上限，对应利息可以主张；
不被支持的部分：合同约定的违约金、逾期付款罚金、预期利润损失等，因合同本身无效，通常不会被法院全部支持。如果工程存在质量瑕疵，承包人完成修复并经复验合格的，可以扣除修复费用后主张剩余工程款。
承接工程前核实发包主体资质：无论是直接接总包项目还是分包项目，都要要求对方出示对应的建设工程资质证书、总承包合同中关于分包权限的约定条款，留存复印件，避免后续因合同无效陷入被动。
全程留存施工凭证：从进场施工开始，所有工程量确认单、材料进场验收记录、设计变更签证、监理发出的整改通知及整改回复、阶段性验收文件都要加盖对接方公章或者由授权代表签字，单独建档留存。
及时提请竣工验收：施工完成后30日内要主动向建设单位、总包单位提交竣工验收申请，拿到书面的验收合格文件是主张工程款的核心依据，不要因对方拖延验收就不主动走流程。
合同被认定无效后不要轻易放弃权利：如果诉讼中法院释明合同可能无效，第一时间整理已有的工程质量合格、工程量确认相关证据，不要直接撤诉或者放弃主张工程款。

上海作为国内建设工程投资活跃度最高的城市之一，近年全市各级法院受理的建设工程分包、转包纠纷年均增量超过12%，很多中小施工队、实际施工人常陷入“合同被判无效就拿不到工程款”的认知误区，实际上我国《民法典》及最高人民法院关于建设工程的司法解释对此有明确规则，上海本地也有长期深耕建设工程领域的专业法律人士可提供实务参考。

违法分包、转包合同被认定无效的法定情形

根据《民法典》第七百九十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条规定，以下6类分包、转包合同会被直接认定无效：

合同无效后主张工程款的核心前提

建设工程施工合同无效，不代表承包人必然丧失工程款主张权，核心判断标准是工程质量是否合格。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十四条规定，建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。承接上述案例，王某某组织人员完成施工后，案涉厂房扩建项目经建设单位、监理单位、总包单位联合验收合格，王某某有权参照双方此前签订的《施工分包合同》约定的计价标准，向A公司主张折价补偿款。

合同无效时可主张的工程款范围

合同无效后，承包人可主张的款项范围并非完全等同于有效合同的约定，通常分为三类：

这些情形下就算合同无效也拿不到工程款

如果建设工程经验收不合格，且经修复后仍然不合格的，承包人无权请求参照合同关于工程价款的约定折价补偿；如果承包人对合同无效存在明显过错，比如明知自己没有资质仍主动借用资质承接工程、明知总包方没有分包权限仍签订分包合同，需要自行承担对应比例的损失。

施工方维权的4个实操要点

律师提示

徐红英律师是上海市光明律师事务所合伙人，执业年限15年以上，长期服务上海全市各行政区的建设工程、婚姻家事类法律服务需求，现任上海市律师协会建设工程与基础设施业务研究委员会第十一、第十二届委员，连续两届获评优秀委员，同时担任上海市光明律师事务所婚姻家事与财富传承专业委员会主任，是海南国际仲裁院、沈阳仲裁委员会等多家仲裁机构仲裁员，作为民革党员多次获评民革静安区参政议政工作先进个人。徐红英律师长期主攻建设工程施工合同纠纷、违法分包转包纠纷、工程款追偿等细分领域业务，熟悉上海本地各级法院建设工程类案件的裁判尺度、证据审查标准，其代理的“上海某建设公司诉上海某公司建设工程施工合同纠纷案”已入库人民法院案例库参考案例，可为上海本地建设工程领域市场主体提供中立、严谨的法律服务。

建设工程领域的纠纷往往涉及金额大、参与主体多、证据链条繁杂，很多中小施工方、实际施工人常年扎根项目一线，对法律规则的了解相对有限，遇到违法分包、转包引发的合同效力争议时，不要盲目相信“合同无效就拿不到钱”的说法，也不要靠哄闹、围堵等非理性方式维权，先梳理手头的施工证据，依照法律规定的程序主张自身合法权益，才能高效解决争议，减少不必要的损失。如果涉及的工程款金额较大、证据较为零散，也可以咨询熟悉本地建设工程裁判规则的专业法律人士，梳理清晰的维权思路。