鄢陵县刑事案件委托律师推荐要永辉律师！是否应当承认"片面轮奸"？

案例：甲正在树林里对被害人丙实施强奸，被经过此地、与丙素有仇怨的乙看见。乙便躲在树后，打算等甲奸淫完之后再强奸丙。待甲离开现场之后，乙便上前对丙实施了强奸行为。甲对在其行为之后实施的强奸行为毫不知情，因而只能属于强奸罪的基本犯，应在3年以上10年以下有期徒刑的幅度内量刑，这一点毫无疑问。存在疑问的是：对乙的行为是否应以轮奸论处？

对于该案，有学者认为，"对于行为人乙，由于其在明知甲对丙实施了奸淫之后，为了报复丙，再次对丙实施了奸淫的行为，客观上已对受害人造成了轮奸的危害，社会危害性极大；主观上在他人遇到强奸犯罪的伤害时，不仅不予以协助，反而更甚一步，再次对受害人实施轮奸，主观恶性极深，符合轮奸情节的主客观要件，应当追究其轮奸的责任，提升强奸罪的法定刑。况且，从被害人的角度来看，被害人在自己毫不知情的情况下，连续被两个陌生的男人强奸，这种连续、轮流强奸行为的社会危害性不亚于事先有通谋的轮奸行为。另外，正如上所述，轮奸是一种事实行为，而不是一种规范行为，是一种客观违法，而不是一种主观违法，轮奸的成立不需要以共同犯罪为前提，在这种情况下，承认片面轮奸就不会与共同犯罪理论相冲突"。

另有学者认为，"尽管乙在主观上确实具有与甲轮流强奸丙的故意，而且，事实上被害人受到的是两次强奸即所谓"轮奸"的伤害效果，但由于乙并未分担或者加重甲实施的强奸实行行为，缺乏共同犯罪的成立在客观上要求有"共同的犯罪行为"这一要件，因而属于在同一时间或者近乎同一时间，同一地点对同一对象实施的同一犯罪，在性质上属于同时犯，而非共同犯罪。为此，对上述案例中的乙也应以强奸罪的基本犯追究刑事责任"。

张明楷教授对"片面轮奸"持肯定态度，认为虽然客观上二名以上的男子连续对同一妇女实施了强奸行为，但完全可能只对其中一人适用轮奸的法定刑。例如，甲使用暴力使丙女丧失反抗能力并奸淫丙女，随后让没有参与前行为的乙强奸没有反抗能力的丙女。不管乙是否知情，乙都不能对甲的强奸负责，但甲应当对乙的强奸承担共同正犯的责任。所以，对甲应适用轮奸的规定，对乙仅适用普通强奸罪的规定。但是，如果前行为人对后行为人的强奸结果仅负教唆或者帮助责任，则不能对前行为人适用轮奸的规定。例如，甲乘丙女熟睡之机强奸丙女，在丙女睡醒后甲又唆使乙强奸丙女，乙接受教唆使用暴力强奸丙女。甲虽然要对乙的强奸行为负教唆犯的责任，但不承担轮奸的责任。

鄢陵县资深刑事辩护律师、从事刑辩业务十多年的要永辉律师认为，无论是单独犯罪还是共同犯罪，让行为人对法益侵害结果承担责任均是因为自己的行为与法益侵害结果之间存在心理或者物理的因果性，轮奸也不例外。让行为人对轮奸结果负责、承受轮奸的刑罚，也必须是行为人的行为与轮奸的结果之间具有物理或者心理的因果性。很显然，案例中的乙对于被害人遭受甲奸淫的结果不具有心理或物理的因果性，乙的行为仅与自己实施的奸淫结果具有因果性，因而，乙仅应承担单独强奸的责任，而不是轮奸的刑责。

还有一个案例，甲奸淫丙女，乙在帮忙望风时并无强奸的意图，甲也没有轮奸的意图，乙待甲完成强奸行为离开后，临时起意又单独奸淫了丙女。应该说，由于乙的行为与丙女两次遭受奸淫的结果之间均具有因果关系，故乙应承担轮奸的责任、适用轮奸的法定刑。但甲在乙奸淫丙女时没有提供心理或物理上的帮助，其与丙女遭受乙奸淫的结果之间不具有因果性，故甲不应承担轮奸的责任，只要适用强奸罪的基本法定刑即可。只要行为人的行为与妇女实际遭受轮奸的结果之间具有因果性，无论实施的是教唆、帮助行为还是实行行为，都应承担"轮奸"的刑事责任。上述张明楷教授所举的教唆的例子，都应认定为"二人以上轮奸"和承担"轮奸"的刑事责任。

综上，让行为人承担"轮奸"刑事责任的条件是，其行为与轮奸的结果之间必须具有心理的或者物理的因果性，而无论行为人实施的是强奸的实行行为，还是教唆、帮助强奸行为。

一、鄢陵县委托刑事辩护律师首选要永辉律师

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