成功案例|贩卖毒品罪不批捕释放

案情简介

陈某某朋友得知陈某某有购买大麻的渠道，便委托陈某某帮忙代购。陈某某碍于朋友情面，按照朋友的要求向上家购买了少量大麻，购得后转交朋友，其中没有加价牟利，也没有收取任何“介绍费”“辛苦费”。

后上家因贩卖毒品被公安机关查获，公安机关顺藤摸瓜，将曾向上家购买过大麻的陈某某一并抓获。陈某某到案后，如实供述了自己帮朋友代购大麻的经过。公安机关以陈某某涉嫌贩卖毒品罪对其刑事拘留。陈某某家属在其被拘留后委托我们介入辩护。

争议焦点

本案是一起典型的“毒品代购”案件，在罪与非罪的认定上存在根本性争议：

第一，为他人代购少量大麻且未牟利的行为，是否构成贩卖毒品罪？代购与贩卖的边界在哪里，司法解释是如何规定的？

第二，“代购”这一关键情节目前仅有陈某某本人的供述，委托其购买的下家是否到案、是否承认委托代购的事实，证据是否确实充分？

第三，即使不构成贩卖毒品罪，涉案大麻数量极少，是否构成非法持有毒品罪？

第四，本案系异地公安机关管辖、异地报捕，报捕时间可能提前，辩护窗口极短，如何在37天内及时介入？

辩护思路

代购未牟利的，依法不构成贩卖毒品罪

贩卖毒品罪的本质是“有偿转让”，即行为人以牟利为目的，买入毒品后加价卖出。但“代购”与“贩卖”在法律上有明确的界限，并非所有帮人购买毒品的行为都构成贩卖毒品罪。

本案案发时《昆明会议纪要》刚印发，但此前的工作纪要都大差不差，主要是关于代购毒品的规定，一般分为两类：

第一种，明知他人实施毒品犯罪而为其代购，未从中牟利的，以相关毒品犯罪的共犯论处；

第二种，为他人代购毒品并从中牟利的，以贩卖毒品罪定罪处罚。一般牟利是指代购者收取、私自截留部分购毒款或毒品，或者在交通、食宿等必要开销之外收取“介绍费”“劳务费”；

《昆明会议纪要》还专门规定了“代购蹭吸”的出罪条件：代购者从托购者事先联系的贩毒者处，为托购者购买仅用于吸食的毒品，并收取、私自截留少量毒品供自己吸食的，一般不以贩卖毒品罪论处。

根据上述法律规定，代购者应当处于居间地位，这个居间地位如果获利了，利益超过交通费或必要开支范畴了，会认定为贩卖毒品罪，如果利益没有超过交通费范畴，或者没有利益的，一般认定为和购买者同罪，如果购买者持有的数量无法达到法律规定标准的，不构成犯罪。

本案中，陈某某的行为出罪情形：

其一，陈某某代购的对象是自己的朋友，托购者购买大麻的目的是自己吸食。

其二，陈某某未从中牟利。他按照上家的报价向朋友收取购毒款，购得大麻后原样转交，没有加价一分钱，没有收取“介绍费”“劳务费”，也没有截留部分大麻供自己吸食。陈某某的银行转账记录、聊天记录均可印证购毒款与转交数量一致，不存在差价。

其三，陈某某的角色仅仅是“跑腿代买”，他既不是毒品的提供者，也不是毒品交易的撮合者，更没有从中建立稳定的购销关系。将这种不牟利的代购行为等同于贩卖，不符合上述会议纪要的规定，也不符合贩卖毒品罪“有偿转让”的本质特征。

“代购”情节的证据存在疑点，未达到逮捕的证据标准

虽然陈某某本人供述其系帮朋友代购，但刑事案件的认定不能仅凭被告人供述。《刑事诉讼法》第五十五条明确规定：“对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚。”

本案中，“代购”是排除贩卖故意的关键事实，但这一事实目前仅有陈某某的单方供述，但陈某某供述的下家是否到案，如果下家尚未到案，就没有托购者的证言印证陈某某的代购说法，代购关系无法确认。

在上述证据尚未查清、代购事实存在重大疑点的情况下，无法排除陈某某系无偿代购的合理怀疑。审查逮捕阶段的证据标准虽然低于起诉标准，但“有证据证明有犯罪事实”仍要求证据之间相互印证、不存在无法排除的矛盾。本案关键事实存疑，不符合批准逮捕的条件。

涉案大麻数量极少，亦不构成非法持有毒品罪

即便不考虑代购情节，陈某某涉案的大麻数量极少，也达不到非法持有毒品罪的立案标准。

根据《刑法》第三百四十八条，非法持有毒品罪需要达到“数量较大”才构成犯罪。最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》及《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（三）》对大麻的数量标准作了明确规定：

非法持有大麻叶及大麻烟30千克以上不满150千克的，属于“数量较大”，才达到非法持有毒品罪的立案标准；非法持有大麻叶及大麻烟150千克以上的，属于“数量大”，适用加重法定刑；不满30千克的，不构成非法持有毒品罪。

本案中，陈某某代购的大麻数量极少（仅为朋友个人吸食的零包数量），远远达不到30千克的立案标准。因此，即使认为陈某某在代购过程中短暂持有毒品，其持有数量也不构成非法持有毒品罪。

这意味着，陈某某的行为既不构成贩卖毒品罪（代购未牟利），也不构成非法持有毒品罪（数量未达标），属于不应追究刑事责任的情形。

异地报捕时间紧迫，37天黄金救援期稍纵即逝

毒品犯罪案件有一个突出的特点：管辖连接点多，容易出现异地管辖、异地报捕。

根据《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》及《公安机关办理刑事案件程序规定》，毒品犯罪案件以犯罪地管辖为主，而“犯罪地”的范围非常宽泛，包括犯罪预谋地、毒资筹集地、交易进行地、毒品藏匿地、转移地、犯罪嫌疑人被抓获地等。也就是说，只要交易链条中的任何一个环节发生在某地，该地公安机关就有管辖权。

本案正是如此：陈某某的居住地、上家的所在地、交易的进行地可能分属不同地区，最终由异地公安机关立案管辖。异地管辖带来一个现实风险，公安机关可能提前报捕。按照一般节奏，公安机关在拘留后3天内提请批捕，特殊情况延长1至4天，流窜、结伙、多次作案的可延长至30天，检察院再有7天审查时间，合计最长37天。但异地办案出于办案成本和押解便利考虑，往往不会用满期限，而是在拘留后很快就提请批准逮捕。

这意味着辩护律师的实际工作时间可能远少于37天。如果律师按照“还有一个月”的节奏准备，很可能在毫无准备的情况下案件已经报送到检察院，错过提交不批捕意见的最佳时机。一旦检察院批准逮捕，根据我们的实务经验，后续再争取不起诉或无罪的难度将成倍增加，批捕对案件走向的锚定效应极强，可以说“一旦批捕，难以挽回”。

因此，接受委托后，我们第一时间做的就是首先确定所有提到的交易地点，每天跟进案件进度，主动与异地办案单位和对应检察院联系，确认案件是否已经提前报捕，确保在案件移送审查逮捕的第一时间提交法律意见，绝不错过黄金窗口。

律师工作

本案的关键窗口是审查逮捕阶段，我们与时间赛跑，开展了以下工作：

第一，紧急会见陈某某，详细了解代购的经过、与下家的关系、是否加价牟利、毒品来源和去向，固定其无偿代购、未获任何利益的核心事实。

第二，梳理陈某某与下家、上家的聊天记录和转账记录，核实购毒款金额与转交数量是否一致，固定未牟利的客观证据。

第三，主动跟进异地办案进度，积极联系公安机关和对应检察院，确认是否提前报捕，防止因异地管辖错过提交意见的时机。本案中，异地公安机关确实提前报送了逮捕，由于我们持续跟进，在案件刚移送检察院时就获取了信息，差点错过最佳时机。

第四，围绕代购未牟利不构成贩卖毒品罪、代购情节证据存疑、大麻数量未达非法持有标准三个层次，向检察机关提交《不批准逮捕法律意见书》，主张陈某某的行为不构成犯罪，不符合逮捕条件。

案件结果

检察机关经审查后，采纳了我们的辩护意见，依法作出不批准逮捕决定。陈某某被释放，未被追究刑事责任。

结语

代购毒品类案件在零包贩毒案件中十分常见，罪与非罪的界限往往就在“有没有牟利”这一点上。2023年《昆明会议纪要》对代购毒品的情形作了清晰划分，为无偿代购行为出罪提供了明确依据。辩护律师必须熟练掌握这些规定，把“代购”与“贩卖”的法律界限讲透。

同时，这类案件有两个容易被忽视的关键点：一是证据疑点，“代购”往往只有行为人的单方供述，托购者是否到案、是否印证、资金流向是否吻合，都直接影响事实能否认定；二是异地报捕的时间风险，毒品犯罪管辖连接点多，异地办案可能提前报捕，37天的黄金救援期在实务中可能被大幅压缩，律师必须主动跟进、每日跟进，稍有迟疑就可能错过阻击批捕的唯一机会。

审查逮捕阶段是刑事案件的第一个，也是最关键的分水岭。在当事人被拘留后，家属应当第一时间委托专业刑事律师，让律师在黄金37天内完成会见、取证、提交意见等工作，全力争取不批捕。

作者简介：黄毅律师，95后，广西南宁刑事律师，硕士学位，经济与职务犯罪法律事务部主任，广西刑事律师论辩赛“最佳风采奖”，亲办案件获广西律协2020-2025优秀案例，执业以来获多起无罪（含不起诉、撤回起诉、取保后不追责）、取保候审结果，办案全程可视化，各流程主动反馈，打破信息差，保证刑事案件家属知情权。