走私普通货物罪的家属问得最多的一个问题:他是第一次,以前没有任何违法记录,能不能取保候审?
答案不是简单的是或不是。取保候审的决定权在办案机关,依据的不是"初犯"两个字,而是三个维度:社会危险性、证据情况、量刑预判。
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我是曾杰,湖南真泽律师事务所刑事律师(联系方式18673155040、15388921133),这篇讲讲我的执业判断。从实务角度讲清楚,初犯走私案取保的空间在哪里。
取保候审的三个决定因素
刑诉法第六十七条对取保候审做了规定。可以取保的情形有四种:可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;患有严重疾病、生活不能自理,或者怀孕、正在哺乳自己婴儿的妇女;羁押期限届满,案件尚未办结。
走私普通货物罪里,最常见的取保理由是"可能判处有期徒刑以上刑罚,但不致发生社会危险性"。注意前置条件——"可能判处有期徒刑以上刑罚"几乎所有的走私案都满足,走私罪最轻也是有期徒刑。所以决定权落在第二个条件上:有没有社会危险性。
办案机关判断社会危险性的时候,看三样东西:有没有逃跑风险(有没有固定住所、稳定工作、家庭羁绊);有没有串供风险(同案犯情况、通讯工具是否被监控);有没有再犯风险(是不是以此为业、有没有前科)。
初犯者在这三点上天然有优势。
初犯取保的优势和障碍
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图1 取保候审自评表
优势很明确。没有前科、有固定职业和住所、家庭关系稳定——这些因素加到一块,看守所认为"跑了也没地方去"的概率就高。
障碍也很明确。走私案有一个天然不利于取保的特征:走私行为通常涉及跨境因素。办案机关会担心当事人有出境能力或者境外关系,一旦取保后逃往境外,后果很严重。
有没有办法对冲这个风险?有。家属可以主动提出约束条件:上交护照和港澳通行证、限制活动范围到本省或者本市、提供保证人或保证金。
先说一组取保成功率最高的条件。本地公司老板,自己开的报关行,涉嫌低报价格走私普通货物,家属主动上交护照、用两套房产提供担保,本人在本地有公司有家庭。这几项叠在一起,批捕阶段拿到不批捕决定的先例不少——护照交上去、财产作担保,等于把"逃跑风险"和"社会危险性"这两项直接对冲掉了。
偷逃税额影响取保决策
走私普通货物罪的量刑核心是偷逃税额。这个数字直接决定"可能判处的刑罚",继而影响取保决定。
《刑事诉讼法》第八十一条规定,对有证据证明有犯罪事实、可能判处十年有期徒刑以上刑罚的,应当予以逮捕。走私普通货物罪里,偷逃税额特别巨大(一般标准两百五十万元以上)的,量刑起点就是十年以上。这个档位上的当事人,取保难度很大。
反过来,如果偷逃税额在十万到五十万之间,量刑区间在三年以下,取保空间就大得多。五十万到两百五十万之间,三年到十年的区间,取保的机会介于两者之间——取决于其他情节有没有从轻的空间。
所以家属拿到案卷的第一件事,是看海关核定的偷逃税额。
单位走私,取保有不同逻辑
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图2 取保的三个决定因素
很多走私案是单位犯罪。公司通过低报价格、夹藏等方式走私货物,法定代表人或者直接责任人被刑拘。
单位走私案里,取保候审的逻辑和自然人走私不完全一样。因为单位犯罪的主体是"直接负责的主管人员和其他直接责任人员",如果当事人对走私行为不知情、或者有证据证明他明确反对过这种操作——那他可能根本不符合"直接负责"的认定条件,连定罪都有争议。
在实务中,单位走私案的取保率高一些。原因是:单位有正常的业务需要继续运营,法人和实际控制人被长期羁押可能导致公司停摆、员工失业、供应链中断——这些属于"社会危险性评估"中应当考虑的因素。办案机关如果认定"取保后不会逃跑,也不会影响案件调查",往往倾向于放人。
取保后会不会被收监
这是家属问得最多的后续问题。取保候审不代表案件结束。人出来了,案还在办。
取保期间如果违反了取保规定——离开居住地不报告、传讯不到案、干扰证人、毁灭证据——会被没收保证金、变更强制措施为逮捕。
如果案件正常推进到法院判决阶段,判决实刑的,取保候审会被撤销,人当庭收监。
但判决缓刑的,取保候审会持续到缓刑考验期开始。所以取保候审和最终判缓刑之间没有必然联系——取保出来不代表就判缓刑,但没有取保出来也不代表一定判实刑。
速查表:走私案取保可能性评估
偷逃税额 量刑预判 初犯取保可能性 备注
10万以下 3年以下 较高初犯+退赃+认罪 空间大
50万以下 3年以下 中等偏高 视其他情节
50万-250万 3-10年 中等 需要有利情节叠加
250万以上 10年以上 较低一般应当逮捕 退赃可争取
走私案初犯能不能取保,核心不在地上"我是初犯"四个字,而在评估报告里"有没有社会危险性"那几个字。家属应该做的,不是在办案机关面前反复说"他是初犯",而是拿出证据证明他在这里有根基——房产证、工作证明、家庭情况、护照已经上交。这些落在纸面上的东西,比说一百遍"初犯"管用。
曾杰律师,湖南真泽律师事务所主任。湖南省律师协会刑事专业委员会副主任,长沙市律师协会刑事专业委员会副主任。
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图3 初犯的分阶段做法
湖南真泽律师事务所 曾杰律师 | 本文仅供学习研究,个案请以办案机关认定为准
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