北京
一、问题解答
行政诉讼中，规范性文件的制定主体及效力层级是法院附带审查的核心，明确如下：
（一）制定主体
1.行政法规：由国务院制定；
2.地方性法规：由省、自治区、直辖市设区的市、自治州的人民代表大会及其常务委员会制定；
3.自治条例、单行条例：由民族自治地方的人民代表大会制定；
4.规章
￮ 部门规章：由国务院各部委、直属机构制定；
￮ 地方政府规章：由省、自治区、直辖市设区的市、自治州的人民政府制定；
5.规范性文件（简称“红头文件”）：由行政机关制定（不含国务院、人大及其常委会），包括各级政府及其工作部门。
（二）效力层级
1.宪法法律行政法规地方性法规地方政府规章
2. 部门规章与地方性法规、地方政府规章之间具有同等效力，在各自范围内适用；冲突时，由国务院提出意见，或报请全国人大常委会裁决；
3. 规范性文件不得与法律、法规、规章相抵触，其效力低于上述规范性文件，法院审查认为不合法的，不予适用
二、法律法规依据
《中华人民共和国立法法》第八十八条、第八十九条、第九十一条、第九十二条。
三、律师观点
1. 主张行政行为依据的规范性文件不合法，需明确文件制定主体，判断其是否有权制定，以及是否超越效力层级；
2. 法院审查规范性文件时，会优先适用上位法，下位法与上位法抵触的，不予适用；
3. 当事人申请规范性文件附带审查，需在一审开庭前提出，庭审中提出的需有正当理由。
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