婚内强奸争议再起：冷静期是婚姻的“保护期”还是施暴的“窗口期”？

这是执剑人的第七十七篇原创

离婚冷静期，居然成了“强奸”的保护伞？

2025年内蒙古这起震惊全国的【婚内强奸案】，把关于“冷静期”的讨论，推上了风口浪尖。

丈夫监听、殴打、强行同房，妻子两度报警，但适用罪名却充满纷争——离婚冷静期间，丈夫真的享有“性豁免权”吗？

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内蒙古“婚内强奸”原委

“冷静期”内的“强奸”

2025年8月12日，内蒙古“婚内强奸”案开庭审理。

目前，案件审理尚未完结，法院将另行通知开庭日期。

根据当前新闻媒体的公告，我们整理出了案件的大致事实和时间线：

大概一年前，被告人刘某某因妻子王某某外遇，与妻子发生争吵。

2025年2月27日，双方申请协议离婚，进入离婚冷静期。二人分居，王某某居住在其父家中，与刘某某对门。

刘某某在王某某卧室书架上安装具有录音功能的定位器，对刘某某进行监听。

3月20日，王某某称要出去散心，刘某某向王某某转账5000元。但是，该定位器录到刘某某与（疑似）出轨对象一起进入卧室，说“5000块钱，不拿白不拿”，并进行了“糟践”王某某的对话。

2025年3月21日，刘某某将王某某叫到家中，播放“捉奸”音频， 并暴力殴打王某某，导致王某某轻伤一级。随后强行与王某某发生性关系。

同日下午16时13分，王某某以被殴打为由报警。

22日20时，王某某再次报警称被刘某某“家暴、强奸”。

来源：扬子晚报

来源：现代快报

来源：对刘某某姐姐的采访

案情看似清晰：监听、捉奸、暴力、性侵。但当这一切发生在“离婚冷静期”这个特殊的时间夹缝里，焦点突然变得模糊。

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“婚内强奸”的一般标准

“婚姻异常状态”才有“强奸”

首先我们需要明确，无论何种观点，均不否认刘某某触犯刑法，其争议仅是刘某某构成故意伤害罪还是构成强奸罪。

是否存在“婚内强奸”，很多人有不同见解。

例如，张明楷教授、蔡雅奇律师认为，离婚诉讼期间、分居期间婚姻关系并未消灭，其性行为义务依旧存在，因此不可能构成强奸罪，其暴力行为达到法定条件的，可以以虐待、伤害等罪行进行规制。

但是，也有一些网友认为，无论是否在婚姻内，暴力发生性关系就是强奸罪。

来源：张明楷：《刑法学》。

但是，司法实践并不支持上述两种观点。我们在文章中明确：

实践认为，婚姻中的性行为既是权利又是义务，因此，司法实践标准为，若在正常婚姻持续期间，无论如何不可能构成强奸罪；仅有客观证据证明婚姻关系处于异常状态之中，例如离婚诉讼期间，才可能构成“婚内强奸”。

第一，离婚诉讼期间可构成强奸罪。最高人民法院《刑事审判参考》第20号案例“白俊峰强奸案”、第51号案例“王卫明强奸案”，人民法院入库案例“王某明强奸案”明确，同居和性生活是夫妻之间对等人身权利和义务的基本内容。但离婚诉讼期间，婚姻进入法定解除程序，虽然婚姻关系仍然存在，但已不能再推定女方对性行为是一种同意的承诺。因此，没有进入离婚诉讼程序前强行发生性行为不构成强奸罪，但是离婚诉讼期间强行发生性行为则构成强奸罪。

第二，异常的婚姻状态可构成强奸罪。（2011）浦刑初字第685号刑事判决书认为，被害人顾某某因被其父亲逼迫，与孙金亭结婚。其在领取结婚证后，明确表示拒绝与孙金亭发生关系，也从未同居过，双方财产各自所有。2010年3月，顾某某向法院提起离婚诉讼，法院认为双方关系未破裂，驳回了顾某某的诉讼请求。同年6月，被告人孙金亭趁酒劲强行与顾某某发生性关系。刑事判决书认为，双方婚姻关系实质上消失，属于非正常的婚姻关系，构成强奸罪。

离婚诉讼期间算“异常”，分居多年算“异常”，那这短短30天、充满变数的‘冷静期’，究竟是破碎婚姻的回光返照，还是法律默认的正常延续呢？

这个问号，成了本案定罪量刑的最大障碍。

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内蒙古“婚内强奸”争议点

离婚冷静期的定位到底是什么？

可见，内蒙古“婚姻强奸”的争议关键在于，无论是法律、司法解释还是案例，都没有明确：“离婚冷静期”是个什么东西。

换句话说，在刑法上，提出离婚诉讼即暗示一方非常想离婚，双方感情出现问题，婚姻名存实亡（这套规则不能适用于民事领域，因为法院可以认为双方感情未破裂，不准离婚）。但是，离婚冷静期非常特别，其设置目的就是尽可能防止离婚。《民法典》规定，在30天的冷静期间内，任何一方均可单方面撤回申请，30天后如果未领取离婚证，则视为撤销登记申请。

这就出现一个很奇怪的现象，如果刘某某说，“我不想离婚”，那么离婚申请自动撤销，双方婚姻关系正常持续。但是从事实上，又无法否认二人的关系确实出现了裂痕。

这也是法院判决最为难的地方。如果判决刘某某无罪，似乎不符合“离婚冷静期”作为一种离婚程序的地位，也不符合双方之间感情现实状态的判定。但是，如果判决有罪，在法律上，似乎又不符合“非正常婚姻”期间内的规定，与当前大量冷静期撤回申请的现实也不相符，甚至可能导致冷静期以强奸认定扩大化（如一方在冷静期内为多分财产，假意和好发生性关系，并在事后指控强奸）。

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事实疑点：冷静期内双方关系如何？

除了离婚冷静期的法律性质外，还有一个问题值得关注：在冷静期内，刘某某和王某某究竟关系如何？

有一点笔者相当不解，或许需要法庭明确：

刘某某与王某某分居后，还是住在对门；且刘某某有机会进入王某某的卧室安装定位器，王某某也向刘某某索要财物。

那么，刘某某与王某某之间到底是什么关系？双方是否确实进行了分居？冷静期内是否有发生性关系？双方是不是感情破裂？

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基本观点

笔者认为，应当认可“离婚冷静期”为婚姻的非正常状态，应当尊重双方对离婚的意愿。但是，也应当同时明确“冷静期”的现实定位，以及强奸罪证据难以获得的问题，不宜将“冷静期”等同于离婚诉讼。

因此，如果作为一般案件的适用标准，还应当同时做到：

第一，在离婚冷静期和离婚诉讼开始前，民政局或法院必须提示双方发生性关系的风险，防止“婚内强奸”变成争夺共同财产的工具。

第二，应当较一般强奸有更严格的证明标准，检方应当严格证明女性无性同意，以及双方感情破裂，而不能由男方证明无强奸意愿。

第三，冷静期、离婚诉讼期间依旧是婚内期间。强奸罪以暴力、威胁为前置条件，在此期间一方有出轨等过错，成为暴力、威胁的起因行为，可以作为另一方的从轻或减轻事由。

第四，离婚冷静期内，如果双方有过于密切的往来，甚至未分居的，不宜认定为强奸罪。

提高证明门槛，并非为施暴者开脱，而是为了防止婚内强奸指控沦为离婚财产争夺的工具。

如何在保护受害者与防范诬告之间找到平衡，的确考验着司法的智慧与勇气。

文/1376号观察员

校对/福冈第一深情

编辑 设计/阿竹

图/网络&即梦

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