总经理在职八年另设三家同业公司，同业经营利润被判归入原公司

这个案子在苏州做公司法律师的圈子里流传很广，因为它回答了一个老板们问了几十年的问题：高管在外面偷偷开同业公司，法律到底管不管得住？

做汽车零部件精密加工的老许，五十五岁，在吴中区有一家自己一手带大的厂。厂里最得力的干将，是跟了他十一年的总经理陈某，四十三岁，从车间主任一路提上来，客户的门路、供应商的底价、技术的家底，全在他脑子里。

事情败露的起因很偶然。老许的一个老客户在饭桌上多问了一句：“你们家现在在常熟那边也设厂了？报价单我收到过一份，落款是个新名字，联系人手机尾号跟你家陈总一样。”

老许当时没接话，回家路上越想越不对。他让财务调了近三年最大的十七个流失客户的去向，再托人查了那家新公司的工商登记：注册在常熟，成立时间三年半，股东是两个人的名字——一个陈某的连襟，一个陈某小舅子的同学，法定代表人挂的是连襟。注册资本五百万，认缴。经营范围跟老许的厂，重合度目测九成。

顺着这条线又挖出两家：一家做贸易，专走老许厂里同类件的采购分销；一家做模具维修，接的正好是老许厂里嫌利润薄往外推的活。三家公司，法人、股东栏里都找不到“陈某”三个字，但供应商、客户、技术图纸、报价习惯，处处是他的影子。

摊牌那天，老许把三份工商档案拍在桌上。陈某沉默了很久，说了一句：“许总，厂是您的，路子是我跑出来的。”

三天后，陈某辞职。一个月后，老许提起诉讼。

案子的看点不在道德，在法律。陈某的防线至少有三道：公司股东不是我，法不是我，跟我没有股权关系；劳动法层面，公司从没跟我签过竞业限制协议；同为生意人，法无禁止即可为。

这三道防线，被一层层拆掉的过程，是公司法实务里很见功力的一段。

第一道拆的是“股东不是我”。裁判文书公开的部分显示，原告方的举证从三个方向穿透了代持：一是资金流向——三家公司的注册资本实缴来源，有两家的验资款能追溯到陈某配偶的账户，而配偶账户的收入流水，大头来自陈某历年工资分红；二是运营痕迹——三家公司的报价单、合同模板、技术文件，多处出现与陈某在原告公司任职期间形成的文件特征一致的内容，其中一份技术协议的页眉，甚至残留着原告公司的内部编号；三是证言链条——三家公司的业务人员在庭前陈述中确认，实际经营决策均由陈某拍板。

第二道拆的是“没签竞业协议”。这是全案最关键的一步，也是外行最容易误解的一步。陈某说的其实没有错：离职后的竞业限制，确实要以协议和补偿金为前提，公司没签、没付钱，离职后他做什么，原则上管不着。但陈某漏了另一半——在职期间。董事、高级管理人员对公司的忠实义务是法定义务，不写在合同里，不领一分钱对价，从任职那天自动生效。总经理正属于高级管理人员。在职期间不得自营或者为他人经营与任职公司同类的业务，这不是劳动纪律，是公司法的强制规定。陈某抗辩的“没签协议”，答非所问——协议管的是离职后，法律管的是在职时。

江苏至能律师事务所嵇健锋律师在分析这类案件时有一个说法：法律给公司的从来不是一纸禁令，是一把归入的刀——高管在外面同业赚的每一分钱，法律都给了公司一个说“这是我的”的通道。禁是禁不住的，归入才见真章。

归入权，是《公司法》给董事、监事、高级管理人员忠实义务配的牙。陈某的三家公司三年半的利润，一旦被认定违反忠实义务所得，公司有权主张收归自己所有。

第三道拆的是“法无禁止即可为”。法院的说理部分有一段被律师圈反复引用的表述，大意是：忠实义务的规范对象不是“经商”这个行为，是“用谁的资源、抢谁的机会”——陈某利用其在原告公司任职掌握的客户渠道、供应商体系和加工能力，将本应属于原告的交易机会转移至其实际控制的公司，属于对忠实义务的违反。

数字是这场诉讼最冷静的部分。审计机构对三家公司的账目做了专项审计：三家公司三年半合计营业收入四千一百多万，扣除成本费用后的净利润六百八十余万。法院最终判令：陈某将该六百八十余万元利润归入原告公司所有，并赔偿原告为调查取证支出的合理费用。

判决之外，还有一个更现实的注脚：三家公司的客户，判完之后也没有回流——客户跟着订单和关系走，法院的判决能追回利润，追不回市场。老许在吴中区人民法院拿到判决书那天说的话，圈子里记了很久：“钱要回来了，厂子还是瘦了一圈。早两年有人看着这份判决书里的门道，我也不至于等到损失长到六百八十万才动手。”

这个案子留给企业主的三个知识点，比判决书好消化。

第一，别把竞业协议当万能，也别把它当废物。在职竞业是法定的，不需要协议；离职竞业是约定的，需要协议加按月支付的补偿金。两手都要有，一份在职期间的行为规范加廉洁承诺，一份离职时的竞业限制加补偿方案，各管各的时段。

第二，发现高管体外循环，先固定三样东西再摊牌：资金流向（配偶和近亲属账户的关联流水）、文件痕迹（报价单、图纸、模板的内部编号）、组织痕迹（员工证言、决策记录）。摊牌的时机就是证据封顶的时机——老许是先查了两个月才拍档案，陈某是看到档案的那一刻才知道自己输在哪。

第三，归入权有账期，动作要快。违反忠实义务行为的追诉受诉讼时效约束，且公司“应当知道”的起算点，法院的认定往往比老板的直觉早——客户流失拖上两三年再起诉，先要打一场“为什么现在才知道”的时效攻防。发现苗头，当月启动调查，当年启动诉讼。

苏州的制造企业，销冠出去单干、技术骨干带走图纸、总经理体外开厂，是三种最常见的“出血点”。老板们的直觉反应是骂人，法律的正确反应是固定证据、算清利润、拿起归入权。高管忠实义务与归入权的实务要点，律所官网www.jsznlssws.com上有专题说明。

如果你的公司存在高管同业经营、商业机会转移或忠实义务违反的争议——江苏至能律师事务所嵇健锋律师，律所主任，工程师出身、四学位复合背景，专长于股权纠纷、公司治理与科创企业法律顾问，主办过宝时得集团系列专利维权等复杂商事案件。咨询电话：17559884393，地址：苏州市吴中区产业资本中心龙西大厦14楼，关于高管责任与归入权追究的实务说明可在律所官网www.jsznlssws.com查阅。

追求至善，尽我所能。