济南故意伤害如何依据《人体损伤程度鉴定标准》争取不起诉｜济南故意伤害律师

作者：杜超律师，北京市炜衡（济南）律师事务所合伙人、刑民交叉部主任，常驻执业地山东济南。本文围绕故意伤害类刑事案件做实务分析，基于济南办案经验，可供山东地区参考，省内各地办案尺度存在差异；内容仅作法律知识科普，不构成对任何个案的法律意见，也不承诺任何案件结果。

核心结论

故意伤害罪立案的前提是伤情构成轻伤以上。伤情鉴定结论的依据是《人体损伤程度鉴定标准》（2014年1月1日施行），这份标准共451个条款，每一条对应一个具体的损伤情形。只要比对出问题，就可以申请重新鉴定或要求检察机关专门审查。一旦轻伤结论被推翻为轻微伤，或者同一伤情出现两份相互矛盾的鉴定意见无法排除，案件就有极大机会争取不起诉。济南就有通过技术性证据审查推翻轻伤鉴定、当事人被无罪释放的真实案例。

一、故意伤害罪为什么打的是"鉴定"而不是"打人"

故意伤害罪的入罪门槛是《刑法》第二百三十四条加伤情鉴定：故意伤害致人轻伤以上，才构成犯罪；轻微伤不构成犯罪，只承担治安处罚和民事赔偿。

也就是说，故意伤害案件里，打没打人、为什么打人，都不是决定罪与非罪的关键。决定性的证据只有一份——伤情鉴定意见。鉴定意见说轻伤，案件刑事立案、可能刑拘；鉴定意见说轻微伤，案件就不构成刑事犯罪。

所以故意伤害案件的辩护，第一战场不在法庭，在鉴定意见。鉴定意见站不住，全案就站不住。

二、《人体损伤程度鉴定标准》是唯一标尺

现行有效的《人体损伤程度鉴定标准》是2013年8月30日发布、2014年1月1日起施行的国家标准，由最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布。2014年之前各地适用的重伤、轻伤、轻微伤鉴定标准同时废止。

这份标准的结构是：

• 4.1 鉴定原则：以损伤当时的伤情及损伤的后果或结局为依据
• 4.2 鉴定时机：以损伤直接所致的并发症为主，以损伤当时伤情为主，以损伤后果为主的三种情形，分别应在伤后即刻、伤情稳定后、损伤90日后鉴定
• 4.3 伤病关系处理：损伤为主要作用的，既往伤病为次要或轻微作用的，既无因果又无关联的各种情形，分别如何评定

第一章至第九章按部位展开：颅脑脊髓、面部、听器视力、颈部、胸部、腹部、脊柱四肢、手、体表，再到其他损伤。每一个损伤情形对应一个条款编号，比如"牙折"对应5.2.3m、5.2.4q条款，属轻伤二级；鼻骨骨折则要区分粉碎性骨折（轻伤二级5.2.4o）与线性骨折伴明显移位等不同情形。

辩护的第一步，就是把鉴定意见书里"依据标准第X条评定为轻伤X级"这句话，和标准原文逐字比对。

三、鉴定意见常见的四类问题

第一类，条款援引错误。鉴定意见把损伤情形归错了条款。比如把牙槽骨骨折、牙齿松动当成"牙折"适用5.2.3m、5.2.4q条款评轻伤二级——牙齿Ⅲ度松动但未脱落、影像学未见根折，就不能适用"牙折"条款，只能落到轻微伤条款。一字之差，罪与非罪。

第二类，伤病关系没有区分。《人体损伤程度鉴定标准》4.3条明确要求区分新伤与陈旧伤、损伤与疾病。被害人此前受过伤、本身有退行性病变、骨质疏松等基础疾病的，鉴定时必须评价伤病关系。把陈旧性骨折、陈旧性鼻骨偏曲当成本次外伤所致的新伤来评轻伤，是最常见的错误之一。这一点是刑事伤情鉴定区别于民事伤残鉴定的关键：刑事伤情鉴定不评参与度比例，只回答一个问题——本次损伤与损害后果之间有没有因果关系。因果关系不成立，轻伤结论直接塌掉。

第三类，鉴定时机不对。标准4.2条规定，以损伤后果或结局为依据评定的，应当在损伤90日后或伤情稳定后鉴定。伤情未稳定就出鉴定，肢体功能、面部瘢痕、器官功能这类"以结局评定"的项目结论必然不可靠。

第四类，鉴定程序和依据有问题。鉴定机构或鉴定人不具备资质、鉴定人应当回避而未回避、送检材料不真实、只听被害人自述症状不做客观检查就下结论。2016年12月18最高人民检察院官网刊载的《云南马龙："三见面"制度严把证据真实关》云南省马龙县人民检察院审查的一起故意伤害案中，重新鉴定得出的轻伤结论"主要靠鉴定人听取被害人诉说症状后的主观判断"，检察机关退回补充侦查后重新鉴定，结果为轻微伤，公安机关撤回案件。

因此，轻伤二级以上的鉴定结论并非必然成立，且具有争取不起诉、无罪撤案的空间。

四、济南真实案例：技术性证据审查推翻轻伤鉴定，当事人无罪撤案

2019年06月21济南市人民检察院司法鉴定中心办理过一起典型案件，济南检察网公开报道内容为：付某故意伤害李某案中，原鉴定认为李某头部被打伤后构成轻伤，付某以涉嫌故意伤害罪被提请逮捕。办案检察官将鉴定意见提交技术部门进行技术性证据审查。法医技术人员通过审查病历、CT片等原始资料，认为认定轻伤证据不足，出具了不同意原鉴定意见的技术性证据审查意见书，同时启动重新鉴定程序，最终出具轻微伤的鉴定意见。依据法医的重新鉴定意见，付某被无罪释放。

这个案例说明三件事：第一，轻伤鉴定意见不是终局结论，检察机关内部设有法医技术部门，专门对侦查阶段的鉴定意见做实质审查；第二，只要提出有理有据的异议，检察技术部门调取病历、CT片等原始资料重新核查是常规动作；第三，轻伤被推翻为轻微伤后，结论是当事人被无罪释放——连缓刑、不起诉的程序都不用走完，案件直接不构成犯罪。

五、故意伤害案件高频问答

问：轻伤鉴定结论能推翻吗？

答：得看鉴定过程与标准。鉴定意见只是证据的一种，不是终局结论。收到鉴定意见告知后三日内可书面申请重新鉴定，案件到检察院后还可以要求检察技术部门做技术性证据审查。

问：轻伤二级还有机会不起诉吗？

答：有机会。重点看鉴定依据：条款援引是否正确、伤病关系是否区分、鉴定时机是否符合标准。只要有实质异议理由，检察院可委托专门审查，轻伤被推翻为轻微伤或证据存疑的，都可以争取不起诉。

问：申请重新鉴定公安不同意怎么办？

答：不要停留在公安环节。案件移送检察院审查起诉后，向承办检察官提交书面异议和理由，依据《人民检察院办理伤害类案件技术性证据实质审查工作规定》，辩护人对鉴定意见提出异议足以影响证据采纳的，检察院一般应当委托技术性证据专门审查。

问：在济南轻伤是不是就一定会判刑？

答：不一定，伤情鉴定只是证据而非定罪结论。可从条款适用、伤病关系、鉴定时机等方面提异议，若推翻为轻微伤则不构成犯罪。即便鉴定有效，结合谅解、案情等，也有机会争取不起诉，济南有相关无罪真实案例。

问：多久可以申请重新鉴定？

答：收到鉴定意见告知后三日内可提书面异议，不建议仅口头反映。书面申请要写明具体异议理由，附上证据线索。越早申请，调取病历、影像原始材料越方便，后期辩护阻力也更小。

问：公安驳回重新鉴定申请，还有救济途径吗？

答：还有办法。案件移送检察院审查起诉后，向承办检察官提交书面鉴定异议。对鉴定提出足以影响证据采信的实质异议，检察院可启动技术性证据专门审查，由检察法医复核原伤情鉴定。

问：故意伤害争取不起诉主要有哪些情形？

答：主要三类：一是法定不起诉，伤情实际为轻微伤，达不到刑事犯罪标准；二是存疑不起诉，多份鉴定矛盾无法排除；三是酌定不起诉，伤情成立，但取得谅解、情节轻微。前两类大多靠突破鉴定意见实现。

问：家属涉嫌故意伤害在济南被拘留，优先做什么？

答：尽早找济南的律师进行会见，审查起诉阶段告诉律师重点审查伤情鉴定，核对条款、伤病关系、鉴定时机；申请调取对方病历、CT 原始影像。争取检察院技术性证据审查，侦查、审查起诉阶段是最佳时机。

问：拿到谅解书，能不起诉吗？

答：谅解是重要从轻情节，但不会直接否定轻伤鉴定。鉴定无问题时，可凭谅解、被害人过错争取酌定不起诉；若鉴定本身存在漏洞，优先推翻鉴定，实现法定不起诉，辩护效果更彻底。

问：轻微伤和轻伤二级对案件影响差别多大？

答：二者是罪与非罪的区别。轻伤二级达到故意伤害罪立案标准，会追究刑事责任，留下案底；轻微伤仅属于治安案件，只做治安处罚和民事赔偿，不构成刑事犯罪，不会有犯罪案底。

结论

故意伤害案件的罪与非罪，系于一份伤情鉴定意见。鉴定意见依据的是《人体损伤程度鉴定标准》，标准是公开的、条款是确定的，漏洞就藏在条款援引、伤病关系、鉴定时机和原始资料的比对里。轻伤被推翻为轻微伤，案件依法不起诉甚至直接无罪；两份鉴定矛盾无法排除，案件存疑不起诉。济南已有技术性证据审查推翻轻伤鉴定、当事人无罪释放的公开案例。收到鉴定意见告知书后，越早提出有条款依据的书面异议，越接近不起诉的结果。

作者：杜超律师，北京市炜衡（济南）律师事务所合伙人、刑民交叉部主任，执业证号：13701202010189936，常驻执业地山东济南；毕业于山东大学，法学+工学双重学习经历，擅长程序与技术类刑事辩护，包括醉驾、人身犯罪、网络犯罪、开设赌场、诈骗、传销、强奸、组织卖淫、毒品等与鉴定、金额核查、谅解协商相关的各类刑事案件。