解读：新《违法所得认定办法》明日生效，传销案件要从严处理了？

作者：吴单律师，广东广强律师事务所

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2025年12月23日，国家市场监督管理总局（下称“市监总局”）发布《市场监督管理行政处罚案件违法所得认定办法》（下称“新《办法》”）。市监总监系国务院的直属机构，故该《办法》属于部门规章，其法律效力仅次于全人大（常）制定的法律和国务院颁布的行政法规。

2026年3月20日，新《办法》将正式实施，届时原国家工商总局发布的《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》（下称“旧《办法》”）同步废止。

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在市场经济环境下，一切行为都是围绕“经营所得”“营业收入”，而一旦涉嫌违法，就可能变成“违法所得”“非法获利”，随之而来的就是行政处罚。

对于企业、公司等市场主体，影响最直接的处罚措施就是“没收违法所得”和“罚款”，而且，罚款的数额往往以违法所得数额作为基础。

作为上位法，《行政处罚法》就当事人的违法所得问题，仅有三个原则性规定：

第九条，将“没收违法所得”作为行政处罚的种类之一；

第二十八条第二款，明确了“违法所得”的定义，即实施违法行为所取得的款项；对于当事人的违法所得，原则上应予没收（依法应退赔的除外）；违法所得的计算，可参照法律、行政法规、部门规章的另行规定。

第六十三条，对没收较大数额违法所得的处罚决定，赋予了当事人申请听证的权利。

所以，违法所得的具体范围、计算方法、特殊情形等细节问题，需要主管部门以规章的形式予以进一步明确。

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2008年原工商总局发布的旧《办法》总共十一条，主要对两个方面作了细化规定：

一是违法所得的认定范围；

二是不同情形下违法所得的计算和扣除规则。

具体而言，

第二条，违法所得=违法生产、销售商品或提供服务的全部收入-直接用于经营的合理支出。

第三、四、五、七条，因违法生产商品、销售商品、提供服务、承揽等行为产生的收入，可分别扣掉原材料购进款或相关商品进货款。

第六条，为违法行为提供便利的行为产生的收入，不予扣除，全额计算违法所得。

第八条，针对传销案件，拉人头、骗取入门费式传销的收入，不予扣除，全额计算违法所得；团队计酬式传销的收入，可扣掉原材料购进款（自产型）或商品进货款（销售型）。

第九条，依法已缴纳的税费，应当从涉案收入中予以扣除。

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相比之下，新《办法》对违法所得的认定标准更加客观、科学，对当事人（行政相对人）权利给予了保障，但对某些特殊情形的处理也体现出了从严的态度。

1. 违法所得的确切范围是什么？

违法所得应当与涉案的违法行为直接相关，系基于该违法行为直接获得的款项（第三条）。

1. 哪些情形可以不予没收？

一是已经依法退赔的款项，不予没收，但要计入违法所得数额（第十一条）。

二是市监局作出不予处罚决定的，不再没收违法所得，但该退赔的还是要退赔（第十五条）。

1. 哪些款项可以扣除？

一是直接用于生产经营活动的合法必要支出，可以扣除（第四条）。

二是依法缴纳的直接相关税款，可以扣除（第十条）。

1. 哪些属于“直接用于生产经营活动的合法必要支出”？

一是直接用于生产商品的原材料购进价款，以及所销售或在服务中使用的商品购进价款（第五条）。

二是当事人认为有其他合法必要支出的，可向市监局提出申请（第五条），相关证据材料包括真实、完整的单证、协议、会计账簿等（第六条）。

1. 哪些款项不予扣除？

一是涉嫌价格违法的，按实际收取的价款计算违法所得，收得高就按高了算，收得低就按低了算（第七条）。

二是拉人头、骗取入门费式传销的，按该传销活动的全部收入计算违法所得（第八条）。

三是为违法行为提供便利的，按该违法行为的全部收入计算违法所得（第九条）。

1. 查不清时怎么处理？

违法所得数额无法查清的，可不再单独计算，但在确定罚款数额时要作为考量因素（第十四条）。

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有人说，涉传销案件的收入全额没收，这是要从严处理了？

根据《禁止传销条例》，传销行为有三类，拉人头式、骗取入门费式、团队计酬式。

其中，前两类可能构成组织、领导传销活动罪，第三类仅构成行政违法。

新《办法》第八条规定，拉人头式、骗取入门费式传销的收入，全额计算为违法所得予以没收，但没有针对“团队计酬式传销”作出规定，是不是意味着也要全额没收？

当然不是。

实际上，旧《办法》第八条已经就三类传销行为的违法所得处理作出了规定，对于前两类，当时就是全额没收，而对于团队计酬式传销的收入，则可以扣除原材料购进款（自产型）或商品进货款（销售型）。

我们知道，团队计酬式传销之所以仅构成行政违法，根本原因在于这类传销活动是以真实的商品销售为基础，相关返利也是以实际销售业绩作为依据，并非完全虚拟或以道具产品作为噱头的资金盘。

因此，团队计酬式传销活动，要么是自产型，要么是销售型，这就必然涉及原材料或商品的采购，属于“直接用于生产经营活动的合法必要支出”，参照新《办法》第五条的规定是可以扣除的，无需另行规定。

也就是说，对于涉传销案件，新《办法》并没有从严处理的意思，因为旧《办法》一直就是这样规定的；相反，对于团队计酬式传销，新《办法》删去了以前的专门性规定，等于默认这类传销活动具有一定的真实经营属性，相应的经营支出系合法，可以从整体涉案收入中扣除。