每日一题 ｜ 2022年民诉法主观题（9.26）

案 情

2021年1月，南峰市鹿台区的甲公司因扩大经营的需要，拟发行公司债券融资。平远市凤凰区的乙公司的大股东兼法定代表人李某，也是甲公司的股东，为帮助甲公司销售债券，找到平远市金龙区丙公司的总经理吴某，要求丙公司帮忙购买甲公司的债券。
2021年4月，甲公司债券(3年期，年利率8%)正式发行。4月5日，甲公司与丙公司在南峰市鹿台区签订了《债券认购及回购协议》，约定丙公司认购甲公司5000万元债券，甲公司1年后以5500万元的价格进行回购，如逾期未回购，甲公司向丙公司支付1000万元的违约金。合同还载明，因本合同产生的一切纠纷，均应提交甲公司所在地的南峰市鹿台区法院解决。
4月8日，李某代表乙公司与丙公司在平远市金龙区签订了《担保合同》，约定乙公司为甲公司的回购义务及违约责任等提供“充分且完全的担保”。该担保合同载明：“因本合同发生的纠纷，双方应友好协商；协商无法解决的，应提交平远市仲裁委员会解决。”在签约前，丙公司询问李某是否获得了股东会的同意，李某向丙公司提供了一份微信群聊天记录，显示李某曾就担保一事征求乙公司的其他两位股东张某、孙某的意见，二人均微信回复“无异议”。
同日，李某个人应丙公司的请求，就甲公司的回购义务向丙公司提供担保，并明确约定担保方式为:丙公司曾向李某个人借款3000万元，将于2021年7月31日到期；到期后，丙公司可以暂不返还该借款，以此作为李某为甲公司的回购义务提供的担保。
2021年7月31日，丙公司未向李某返还该笔借款。
2022年4月，回购日期届至，甲公司未履行回购义务，丙公司沟通无果，向鹿台区法院起诉甲公司、乙公司，并提出诉讼请求一:甲公司履行回购义务并支付违约金1000万元；诉讼请求二:乙公司对甲公司的上述义务承担连带责任。甲公司在答辩期间提交了答辩状，认为违约金过高，请求法院予以减少。乙公司在答辩期间也提交了答辩状，未提出管辖权异议，但其在庭审过程中提出《担保合同》中存在仲裁协议，鹿台区法院对该案件无管辖权。乙公司的其他两位股东张某、孙某知悉该诉讼的消息后，向法院表示，依照公司章程，公司对外提供担保应经过股东会决议，乙公司为甲公司提供的保证仅为李某的个人意思，未经公司股东会决议，应为无效。李某则表示，虽没有召开股东会，但其通过微信聊天征求过张某和孙某的意见，他们均未表示反对，并提供了一份三人微信聊天记录截图的纸质打印件。李某表示，因为手机更换，其只能提供当时聊天记录截图的纸质打印件。丙公司另行向平远市金龙区法院起诉李某，请求确认李某对其享有的3000万元债权已因承担担保责任而消灭。
后丙公司发现，乙公司本身已无有价值的财产，但其全资控股了主营建筑业务的丁公司。丙公司认为，丁公司长期与乙公司混用财务人员、其他工作人员和工作场所，账目不清，其财产无法与乙公司财产相区分，应与乙公司承担连带责任。丁公司承揽的戊公司的建设工程已竣工验收，但戊公司尚未依照合同约定的时间支付价款1000万元，因此，丙公司希望丁、戊两公司一并承担责任。
案情分析：
一般在案例中，出现时间的，要稍微留意一下考查时效或者期限的可能。当然，这样命题的并不多。这是甲公司的住所地。这是乙公司的住所地。此主体身份非常特殊，他是乙公司的大股东兼法定代表人和甲公司的股东，即他是甲、乙两公司的股东。这是丙公司的住所地。本约定属于协议管辖。一般我们看到协议管辖，要习惯性地判断一下其是否有效。判断要素包括财产纠纷、约定地域、有联系。本案是就财产纠纷约定地域管辖，属于当事人所在地，故协议管辖有效。本约定属于仲裁协议。同样，我们也要对仲裁协议的效力快速作出判断。判断要素包括财产案件、唯一仲裁委。本案属于财产案件，约定平远市仲裁委作为唯一的仲裁委，所以仲裁协议也是有效的。这样，本案中就形成了三个法律关系，即甲公司和丙公司之间的《债券认购及回购协议》、乙公司和丙公司之间的《担保合同》以及李某和丙公司之间的担保合同。注意这个担保的法律效果。被告是两个，一个和原告有管辖协议，一个和原告有仲裁协议。甲公司的行为已经构成了应诉管辖。有仲裁协议的，要在首次开庭前提出。而乙公司提出的时间已经超过法定期间，其无权再提出异议了。注意！这两个股东在诉讼中是什么诉讼地位？如果是微信聊天记录，则属于电子数据，但打印出来后就丧失了电子形式，且本证据只是复印件，无法和原件、原物核对。这是另一个独立的诉讼。因此，本题中存在两个诉讼，丙公司诉甲、乙公司和丙公司诉李某。没有有价值的财产，可以理解为代位执行的法定条件，但并非代位权诉讼的法定条件。那么，丁公司就是乙公司的全资子公司，且属于一人公司。这就涉及人格混同，刺穿法人面纱的问题。这句话给我们的信息是，戊公司是乙公司的次债务人，乙公司对戊公司有一笔到期债权。

问 题

1 关于乙公司在开庭过程中提出的管辖权异议，法院应当如何处理？

2 在丙公司提起的诉讼中，张某和孙某是否有权提出乙公司《担保合同》无效的主张和证据?请说明理由。

3 请分析打印的微信聊天记录截图的证据能力和证明力，并说明理由。

4 关于丙公司对李某提出的诉讼，请结合受理条件，分析法院应当如何处理？

思考时间

问题及参考答案

1.关于乙公司在开庭过程中提出的管辖权异议，法院应当如何处理？

对于乙公司在庭审过程中提出的管辖权异议，法院应不予审查，对案件继续审理。本案中，乙公司主张《担保合同》中存在仲裁协议，实际上属于主管权异议，应在法院首次开庭前提出。乙公司在庭审过程中才提出异议，法院应不予审查，对案件继续审理。

2.在丙公司提起的诉讼中，张某和孙某是否有权提出乙公司《担保合同》无效的主张和证据?请说明理由。

在丙公司提起的诉讼中，张某和孙某无权提出乙公司《担保合同》无效的主张和证据。从本案的情况来看，张某和孙某并不是本案的原告和被告，且二人既不具备独立请求权，也和本案没有直接的法律上的利害关系，因此不能作为本案第三人。二人要参加诉讼，应以证人的身份，但证人没有辩论权，故二人无权提出乙公司《担保合同》无效的主张和证据。

3.请分析打印的微信聊天记录截图的证据能力和证明力，并说明理由。

微信聊天记录截图本身属于电子数据，但经打印，已经失去了电子形式，该证据以其内容证明案件事实，故属于书证，亦是电子数据的传来证据。
从内容上看，它证明了张某和孙某同意对外担保的事实，和待证事实之间具备关联性，经合法取得，对方当事人亦未对其真实性提出异议，故具备证据能力。
打印的截图系传来证据，在提交原件、原物确有困难时，可以只提交复制件、复制品。但由于该打印截图无法和电子数据原件核对，故其不得单独作为认定案件事实的依据。

4.关于丙公司对李某提出的诉讼，请结合受理条件，分析法院应当如何处理？

如法院对本案具有管辖权，则应受理此诉讼。
本案中，丙公司作为原告，其以李某为被告，诉至平远市金龙区法院，诉讼请求为“确认李某对其享有的3000万元债权已因承担担保责任而消灭”。双方当事人之间存在担保合同关系，因此，当事人明确且适格。当事人约定的内容是“丙公司可以暂不返还该借款”，丙公司起诉的请求虽然未必能够成立，但内容具体，且丙公司对此具有诉的利益。因丙公司和李某之间不存在仲裁协议，故法院对本案具有管辖权。但题目中未明确李某的住所地，若丙公司起诉的法院系李某的住所地或者经常居住地的法院，则法院应受理此诉讼。

【评论互动】

过儿们做对了吗？有哪里不懂，可以互相讨论

点个“在看”答应厚厚拿下主观题