陕西
作者：周军律师.
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合同纠纷实务经常遇到：被告一审已经到庭参加全部诉讼，仅仅抗辩合同不成立、不构成违约，但自始至终没有正式提出违约金过高、请求调低违约金的抗辩。等到一审判决判令被告承担高额违约金，上诉之后，违约方才第一次在二审申请法院调低违约金。
那么，违约方在二审中才提出请求减少违约金的，法院应审理吗？
最高院入库案例《陈某诉刘某合同纠纷案》中明确：
违约方在二审中提出违约金过高，请求减少违约金的，二审法院应当就是否调整违约金进行审理，不能仅因违约方在一审中未答辩、未出庭而视为其放弃请求调整违约金的权利，二审法院应综合考虑合同约定的违约金标准、当事人的过错程度、预期利益、公平原则、诚实信用原则等因素，进行审理并作出判断。对于违约方的不诚信诉讼行为，可依照民事诉讼法及相关司法解释的规定进行处理。
【裁判观点简析】
实务中，二审才首次申请调低违约金，两类情形法院可以审理：
第一类：一审法院应当对违约金调整进行释明，但没有释明。
被告一审主要抗辩是合同无效、不违约、不存在损失，没有提及违约金过高。一审法院直接采纳被告抗辩，驳回原告诉请；二审法院改判认定被告构成违约，应当支付违约金。此时二审可以直接向被告释明，询问是否申请调低违约金；被告申请的，二审可以组织举证质证后依法调低违约金。
第二类：被告因客观原因一审未能到庭参加诉讼，二审才到庭应诉。
一审被告经合法传唤无正当理由不到庭属于缺席判决；只有因客观原因无法到庭，二审到庭，此时被告首次提出调低违约金，二审法院可以审理。
重点提示：如果被告一审已经正常出庭应诉，有充分机会行使抗辩权利，在一审审理中经法院释明，违约方却不提出违约金调减的，不属于上述两种例外，二审新提出调低违约金，法院原则不予审理。有新证据证明违约金过高的除外。
诉讼实操提示
1.作为违约方被告，一审答辩、庭审阶段，就要明确书面或者当庭提出抗辩：“约定违约金过分高于实际损失，请求法院予以适当调低”，并且提交损失相关证据，不要留到二审。
2.如果打算在二审首次申请调低违约金，必须对照法条审视自身是否符合“一审未释明”或者“客观原因一审未到庭”两个条件，不满足则该抗辩大概率不被接纳。
3.一审不出庭不等于当然触发例外，需要证明是客观原因不能到庭；无正当理由拒不到庭缺席审判，不属于例外情形。
4.即便二审准许审理调低违约金，举证责任依然在违约方，需要提交证据证明违约金过分高于实际损失，仅有口头陈述，无法得到法院支持。
周军律师提醒，违约方一审正常出庭却不申请调低违约金，二审才首次提出，原则不予审理；只有一审未依法释明、被告客观原因一审未到庭这两种法定情形，二审才可以审理并直接改判调低违约金。实体抗辩应当在一审充分行使，不要寄希望于二审补救。遇到相关问题，建议及时咨询专业律师，寻求有效的法律帮助，以免错失维权良机。
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