山西
前言：实践中，有的时候对于违法的具体行政行为，已经超过法定的起诉期限，有的时候律师会以直接提起行政赔偿诉讼，要求直接给予行政赔偿，绕过“确认违法程序”，这种是否可以呢？笔者从以下法律依据、程序规则、实务认定、例外情形等方面详细展开：
《行政赔偿法》第二条明确规定：“国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得行政赔偿的权利。”
行政赔偿属于特殊的侵权行为，构成完整赔偿仍需要以下几个要件：
行政主体实施了违法行使职权的行为，可以以作为/不作为的方式；
受害人的合法权益受到实际损害；
违法行为与损害结果之间存在直接因果关系；
不属于法定免责情形（如受害人故意、不可抗力等原因）。
其次，在新政赔偿中，违法性是必备要件：“行政赔偿以违法归责为唯一原则”。只有行为被认定违法，才可能产生行政赔偿责任。合法行政行为（如合法征收、处罚、强制）即便造成损失，通常仅适用行政补偿而非赔偿。
1、修法前（旧法）：严格“确认前置”申请赔偿必须先经法定程序（复议/诉讼/赔偿义务机关）独立确认行为违法，否则赔偿程序无法启动。
2、修法后（2010年《行政赔偿法》）：取消独立“确认前置”，“依法确认”表述，不再要求先走完独立的“确认违法”程序。具体条文如下：现行的《国家赔偿法》第九条：“赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。”新法比之前的规定少了“依法确认”四个字。该条文明确了可以将违法确认与赔偿审查合并进行，可直接申请赔偿或在复议/诉讼中一并提出。上述规定虽然取消了“确认前置”的程序，但是不等于取消了“违法”的基础条件，只是将违法认定嵌入赔偿流程。
▌单独提起行政赔偿诉讼：必须先确认违法
适用场景：行政行为已被有权机关确认违法，仅就赔偿数额、方式、范围等争议单独起诉。
法定前提：《行政赔偿司法解释》第十三条规定，行政行为已被确认为违法/撤销/变更/无效；已向赔偿义务机关申请赔偿，且义务机关先行处理完毕或逾期未处理。
流程：首先确认违法；其次向赔偿义务机关提出书面赔偿申请，赔偿义务机关2个月内处理；再次，对处理结果不服或逾期未处理，3个月内单独提起行政赔偿诉讼。
▌一并提起（行政复议/行政诉讼+赔偿）：无需先单独确认
适用场景：行政行为未被事先确认违法，在申请行政复议或提起行政诉讼时，同时提出行政赔偿请求。
规则：《行政赔偿司法解释》第十三条明确，行政行为未被确认违法而直接起诉赔偿的，法院视为一并提起行政诉讼与赔偿诉讼。法院一并审查行政行为合法性+赔偿请求。
根据《行政赔偿司法解释》，以下情形均视为行政行为已被确认违法：
①复议或司法确认：行政复议机关或人民法院生效文书撤销、变更、确认违法或确认无效。
②行政机关自我纠错：行政机关自认违法或者上级机关作出文件认定下级机关违法等。
③责任追究佐证：实施行为的工作人员因该行为被生效刑事判决认定渎职/滥用职权，或被监察机关给予政务处分。
④最终裁决违法：法律规定由行政机关最终裁决的行为，被该机关确认违法。
▌误区1：“只要受损就能赔”。正确应该理解为“合法行为不赔，违法行为才可能赔。”
▌误区2：“2010修法后取消了违法前提”。正确应该理解为“仅取消独立确认程序，违法归责原则未变。”
▌误区3：“单独起诉赔偿可以不确认违法”。正确应该理解为“单独起诉必须先确认违法，否则法院不予受理。”
律师总结：申请行政行政赔偿，实体上必须以行政行为违法为法定前提。程序上已取消“独立确认前置”，但单独提起赔偿诉讼仍需先行确认违法。
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