陪标收到的辛苦费属于违法所得,要追缴。主动退回去不影响这笔钱的性质,影响的是量刑。
一、为什么陪标费不能从违法所得里扣掉
二、退回去和交出来,是两件事
三、这一步该做什么
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刑法第六十四条规定,犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔。
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▲ 追缴范围与不扣支出的四类情形
法答网精选答问(第二十四批)对串通投标罪的违法所得给了口径:全部收入,扣除直接用于实施中标项目的合理支出。为实施串通投标犯罪而支出的费用不予扣除。
具体到不扣的支出,答问列了四项:为投标而挂靠其他企业产生的挂靠费;为围标寻找陪标公司产生的陪标费;给其他参与投标公司的好处费;串通投标人为实施串通投标而支出的投标费用与缴纳的保证金。
也就是说,钱从哪来、做什么用,都要还原它的来源。陪标费本身就是这场犯罪里的一笔支出,它是违法所得分配出去的部分,不因为拿在陪标人手上就变成劳务报酬。
退回去是量刑情节。主动退缴、认罪认罚,可以从宽处理,这一点没有疑问。
交出来是处置结果。案发后由办案机关依法追缴,钱最终要回到被追缴的账上。自己先退给牵头人的,不等于完成了追缴,办案机关仍会向本人追缴。
有一件公开发布的案例把这两条线一起呈现。一件涉及学校食堂配送的卖标案,中标金额六千五百余万元,收受卖标费四百万元,法院对串通投标部分与行受贿部分分别定罪、数罪并罚,判处有期徒刑四年二个月与二年八个月,四百万元违法所得全额追缴。判决结果是自由的刑期与钱一起落下来,两个部分各自有各自的账。
被追缴的对象是把钱拿到手的人。牵头人拿的是项目利润,陪标人拿的是陪标费,各自退各自的那一份。
替别人退钱要有凭据。退缴凭证上写清楚是谁交的、为什么交,避免在数额认定上把自己做大。
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▲ 退缴与追缴两条线的关系
被害一侧也有通道。招标人、其他投标人因为围标遭受损失,可以就损失部分主张返还。这件事在刑事程序里通过被害人身份的确认来实现,也可以在民事程序里单独解决。
把自己实际收到的钱算清楚,按这个数额退。退缴的时点放在侦查阶段或者审查起诉阶段,比等到开庭更有用。退完之后把凭证留好。数额、时点、凭证三件事做对,这件事就处理干净了。
曾杰律师,湖南真泽律师事务所主任。湖南省律师协会刑事专业委员会副主任,长沙市律师协会刑事专业委员会副主任。
本文仅作一般性参考,不构成针对个案的法律咨询意见。个案结论取决于具体事实与证据,所引案例均来自公开发布材料。
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